El Convenio sobre la ley aplicable a ciertos derechos sobre valores depositados en poder de un intermediario , o Convenio de La Haya sobre Valores, es un tratado multilateral internacional destinado a eliminar, a nivel mundial, las incertidumbres jurídicas en las transacciones transfronterizas de valores . [1] El Convenio fue elaborado bajo los auspicios de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado , que dio lugar a varias convenciones sobre conflicto de leyes.
Suiza , Mauricio y Estados Unidos han ratificado la convención, que entró en vigor el 1 de abril de 2017. La Comisión Europea recomendó en julio de 2006 que sus estados miembros firmaran la Convención, [2] pero esta recomendación fue posteriormente retirada.
La Convención es en gran medida una respuesta a la transición que se ha producido en los últimos tiempos en la mayoría de los países desde un sistema puramente directo de tenencia a un sistema mixto de tenencia directa e indirecta . Las reformas, aunque en gran medida beneficiosas, han creado un nivel alarmante de incertidumbre en cuanto a la cuestión de "qué ley se aplica" en las transacciones transfronterizas de valores . El desarrollo de un método acordado a nivel mundial para determinar el régimen jurídico que rige dichas transacciones quedó rezagado respecto de la práctica del mercado, lo que dejó a los mercados financieros con un riesgo jurídico significativo .
El problema surge del hecho de que existen intermediarios entre un inversor y la empresa que emite un determinado valor.
Históricamente, muchas jurisdicciones intentaron aplicar la prueba tradicional, pero ahora posiblemente obsoleta, lex rei sitae a los valores mantenidos en intermediarios, "analizando" los niveles de intermediarios en función de las leyes de una o más de las siguientes: la jurisdicción de incorporación del emisor, la ubicación del registro del emisor o la ubicación del certificado de valor real (el llamado " enfoque de observación ").
El enfoque del lugar del intermediario relevante (o "PRIMA") se adoptó en Europa en virtud de la Directiva de Firmeza de la Liquidación de la Unión Europea de 1998. Esa directiva ha sido adoptada por varios estados. En 2002, la Comunidad Europea también aprobó la Directiva de Garantías Colaterales de la Unión Europea .
Suiza , que no forma parte de la Unión Europea y por tanto no tiene que esperar el acuerdo de todos los Estados miembros, firmó la Convención.
En los círculos jurídicos japoneses se ha expresado un fuerte apoyo a la adhesión de Japón a la Convención. [3]
La primera Comisión Especial de la Convención se reunió en La Haya en enero de 2001 para examinar la regla de conflicto de leyes adecuada . En esta primera reunión, inicialmente se adoptó el concepto adoptado por el enfoque PRIMA. Los dos años siguientes de negociaciones y reuniones se dedicaron a determinar una formulación adecuada del lenguaje de la Convención y qué conceptos PRIMA aceptar y cuáles rechazar. Al final de las negociaciones, la idea de que el lugar del intermediario pertinente fuera el lugar en el que había que centrarse fue rechazada por unanimidad en lugar del enfoque que se describe a continuación.
La cuestión fundamental durante las negociaciones fue determinar una prueba que permitiera localizar con precisión la jurisdicción en la que, en cualquier conjunto de circunstancias, se aplicaría la ley. El resultado del análisis fue que, en el caso de las instituciones financieras con muchas oficinas, a menudo no es posible señalar una ubicación en particular. Los delegados concluyeron que una prueba que intentara localizar realmente una cuenta de valores en particular daría como resultado un nivel inaceptable de imposibilidad o incertidumbre.
Con el tiempo se desarrolló un nuevo enfoque:
La regla principal de la Convención puede resumirse de la siguiente manera:
El segundo paso es aplicar la prueba de la "oficina habilitante". El artículo 4(2) contiene una "lista negra" de actividades, cada una de las cuales por sí sola no es suficiente para constituir el mantenimiento de cuentas de valores.
Artículo 5(1): Cuando la regla anterior no proporcione un resultado y exista un contrato de cuenta escrito que establezca "expresa e inequívocamente" que el intermediario pertinente celebró el contrato de cuenta a través de una oficina particular, la ley aplicable será la ley del lugar de ubicación de esa oficina, siempre que se cumpla la prueba de la "oficina calificada".
Artículo 5(2) y (3): Estos artículos brindan una alternativa cuando el artículo 5(1) no ofrece una respuesta. Conforme a estas disposiciones, la ley aplicable se determina con referencia al lugar de constitución u organización del intermediario pertinente, o su sede principal de negocios.
Cuando la regla primaria del artículo 4 conduce a la ley de una unidad territorial de un estado con múltiples unidades (como Canadá o Australia ), el artículo 12 indica que la ley aplicable puede ser la ley de una unidad territorial especificada en el acuerdo de cuenta, siempre que el intermediario relevante tenga una oficina calificada en algún lugar del estado con múltiples unidades.
En el artículo 4(3), la Convención establece expresamente que se aplica en el caso específico en que el titular de una cuenta:
En esta situación, la Convención establece que el intermediario pertinente es el propio intermediario del titular de la cuenta, y el contrato de cuenta entre el titular de la cuenta y su intermediario es el contrato de cuenta pertinente para determinar la ley que rige la perfección o la finalización.
Otras cuestiones reguladas por la Convención incluyen:
En 2003, el Unidroit inició un proceso de negociación con vistas a armonizar los aspectos materiales de los valores intermediados. El objetivo es dar un paso más hacia la integración jurídica de los mercados de valores, que consiste no sólo en identificar el derecho aplicable, sino también en armonizar algunas partes de la legislación de los Estados signatarios. Estas negociaciones finalmente culminaron con la adopción, en octubre de 2009, de la Convención de Ginebra sobre Valores .