El derecho de sociedades alemán ( Gesellschaftsrecht ) es un régimen jurídico influyente para las empresas en Alemania. La forma principal de empresa es la empresa pública o Aktiengesellschaft (AG). Una empresa privada de responsabilidad limitada se conoce como Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Una sociedad se llama Kommanditgesellschaft (KG).
En Alemania, durante la mayor parte del siglo XIX, la Kommanditgesellschaft ( société en commandite en Francia) fue la forma típica de organización empresarial. Una "KG" tenía al menos un miembro con responsabilidad ilimitada, pero la responsabilidad de los demás inversores se limitaba a su contribución. Para la constitución de esta empresa no fue necesaria ninguna concesión especial. El primer estatuto de empresa pública alemana fue la Ley de Prusia de 1794. En 1861 se promulgó el Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch o Código General de Comercio para toda Alemania, así como para Austria, que dedicaba una sección a las sociedades anónimas. Esto permitió la incorporación con responsabilidad limitada. Las empresas se constituirían con un solo consejo de administración , aunque tenían la opción de un sistema de consejo de dos niveles, en el que los accionistas designarían un consejo de supervisión, que a su vez podría elegir al consejo de administración. [1]
Hubo actualizaciones del Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch en la Aktiennovelle von 1870 (Ley de Nuevas Sociedades de 1870) [2] y nuevamente en 1884. [3] La reforma de 1884 exigía que las empresas tuvieran un directorio de dos niveles, con la justificación de que el registro gratuito en lugar de que un sistema de concesiones estatales significaba que era necesario un consejo de supervisión para asumir el papel de supervisión del Estado. [4] Los miembros del consejo de supervisión no podían formar parte del consejo de administración. Sin embargo, los accionistas aún podrían elegir directamente a los miembros del consejo de administración si así lo desearan. [5] Otras reformas llevaron al Handelsgesetzbuch de 1897, pero sin cambiar la estructura básica. [6]
Los accionistas tienen una lista de derechos específicos que les asigna la Aktiengesetz , aunque esto está circunscrito por el principio general del artículo 119(2) de la AktG de que las cuestiones relativas al "liderazgo empresarial" sólo pueden ser determinadas por los directores ejecutivos. Los derechos de voto de los accionistas están fuertemente influenciados por los bancos. Los bancos se apropian de los votos de las personas que deben depositar sus certificados de acciones en cuentas bancarias. Los derechos destacables para los accionistas son los siguientes
No existe ningún derecho a controlar las donaciones políticas (cf. AktG §58).
Los directores alemanes tienen deberes similares en la mayoría de las jurisdicciones, principalmente un deber de lealtad y el deber de ejercer un juicio competente. En primer lugar, el deber de lealtad o Treuepflicht se deriva de la disposición de buena fe del Código Civil ( BGB §242).
En segundo lugar, existe una prohibición particular de aprovechar oportunidades corporativas y el deber de secreto, artículo 93, apartado 1, de la AktG.
En tercer lugar, existe una prohibición específica de competir con la empresa, AktG §88.
En cuarto lugar, recientemente se introdujo una "regla de criterio empresarial". Una nueva disposición, AktG §93(1), dice que "los miembros ejecutivos deben ejercer el cuidado de un líder empresarial ordinario y concienzudo".
Mientras que la teoría corporativa alemana postula que el consejo de supervisión debería encargarse de proteger a los accionistas minoritarios y debe litigar contra el ejecutivo (AktG §111), los accionistas minoritarios también pueden presentar demandas contra los administradores. Según el artículo 147 de la AktG, el diez por ciento de los accionistas o aquellos con más de 1.000.000 de euros pueden presentar una demanda contra un administrador por incumplimiento de sus obligaciones. Se designará un representante especial para llevar a cabo el litigio y la empresa pagará las costas. También existe un procedimiento para que el uno por ciento de los accionistas o aquellos con intereses superiores a 100.000 euros puedan presentar una reclamación (AktG §148). Aquí el tribunal es más estricto y, al igual que la demanda derivada en el Reino Unido, puede desestimar una solicitud si considera que faltan razones para ello. Ha habido casos en los que los tribunales han sostenido que los accionistas mayoritarios tienen un deber de buena fe para con los accionistas minoritarios, pero también que las minorías que pueden bloquear acciones de la empresa tienen deberes para con la mayoría.
Análogo al Código de Gobierno Corporativo del Reino Unido , que también es una ley de "cumplir o explicar", es el Deutsche Corporate Governance Kodex (AktG §161). Replica muchas reglas que ya se encuentran en Aktiengesetz.
Según la Mitbestimmungsgesetz , en las empresas con más de 2.000 trabajadores, poco menos de la mitad de los puestos del consejo de supervisión son elegidos por los trabajadores. En las empresas con más de 500 empleados, un tercio de los supervisores debe estar compuesto por directores asalariados según la Drittelbeteiligungsgesetz . Con menos de 500 empleados, no existe un derecho automático de los empleados a tener representación en la junta directiva. Sin embargo, cualquier lugar de trabajo con más de cinco personas permite a los trabajadores diversos derechos a través de comités de empresa elegidos , y si la empresa tiene más de 20 empleados, los empleados pueden obligar a la dirección a recurrir a un arbitraje sobre despidos.
Una gran empresa alemana debe tener un sistema de directorio de dos niveles. La diferencia básica con la ley, por ejemplo, en el Reino Unido , Suecia o los EE.UU. , es que los directores ejecutivos no pueden ser destituidos directamente por los miembros de la empresa (es decir, normalmente los accionistas y, a veces, los empleados), sino sólo por un segundo nivel. Consejo de Supervisión. La Aktiengesetz §76 la función principal del ejecutivo es gestionar la empresa o ocuparse de sus asuntos cotidianos. Por el contrario, según el artículo 111 de la Aktiengesetz , la función del consejo de supervisión es "supervisar" ( überwachen ). Originalmente, un consejo de supervisión era un requisito predeterminado, por lo que las empresas podían elegir si tener uno o no. La práctica comenzó a utilizarse en la mayoría de las empresas en la década de 1920; sin embargo, en la Aktiengesetz de 1937, la ley alemana exigía la existencia de un consejo de supervisión. Esto se mantuvo en las reformas de posguerra.
Los miembros del ejecutivo ("Vorstand", a menudo traducido como "consejo de administración") son generalmente nombrados por cinco años. Pueden ser eliminados por el consejo de supervisión, pero sólo por "una buena razón" (AktG §84(3) ein wichtiger Grund ). Esto incluye un voto de censura por parte de los accionistas. Sin embargo, el consejo de supervisión no está obligado a actuar tras la votación de los accionistas. En el seno de la dirección, aunque por lo general todos los miembros son nombrados por el consejo de supervisión, en las empresas con más de 2.000 personas debe haber un "director de personal", Arbeitsdirektor, en la dirección, que debe mantener la confianza de los empleados, según Mitbestimmungsgesetz 1976 § 33. Normalmente, esto significa que los sindicatos nombran al director de personal, aunque no se prescribe ningún procedimiento formal.
En las empresas con más de 2.000 empleados, el consejo de supervisión ("Aufsichtsrat") se compone de personas designadas por la mitad de los accionistas (Aktiengesetz §§102 y 119), que sólo pueden destituir a los miembros del consejo de supervisión con un voto del 75% (AktG §§102-103). . La otra mitad es elegida por los empleados, aunque en las empresas con más de 8.000 empleados los empleados pueden dejar que los sindicatos voten en su nombre (Mitbestimmungsgesetz §§7 y 9). Sin embargo, los accionistas eligen invariablemente a un presidente con voto de calidad. Inicialmente, tanto los accionistas como los empleados deben llegar a un consenso sobre la presidencia. Si no pueden llegar a un consenso, se recurrirá al arbitraje, y si aún no se llega a una solución, los accionistas podrán elegir (Mitbestimmungsgesetz §27).