Los poderes notariales duraderos (LPA) en la legislación inglesa se crearon en virtud de la Ley de capacidad mental de 2005 y entraron en vigor el 1 de octubre de 2007. La LPA reemplazó a los poderes notariales duraderos (EPA) anteriores, que tenían un alcance más limitado. [1] Su propósito es satisfacer las necesidades de aquellos que ven un momento en el que carecerán de capacidad para ocuparse de sus propios asuntos. Hay dos tipos de LPA: salud y bienestar, y propiedad y asuntos financieros; Se pueden crear uno o ambos. [2] La LPA les permite hacer arreglos apropiados para que familiares o amigos de confianza estén autorizados a tomar decisiones en su nombre. La LPA se crea y se registra en la Office of the Public Guardian (OPG), una agencia ejecutiva del Ministerio de Justicia del Reino Unido.
La LPA es una forma específica de poder notarial más general que se utiliza ampliamente en países que tienen un sistema de derecho consuetudinario . La palabra abogado en este contexto es alguien (o en algunas circunstancias una organización como una empresa) legalmente designado o autorizado para actuar en nombre de otra persona. La persona que otorga el poder se conoce como donante . La palabra "duradero" en el contexto de una LPA significa que el poder puede continuar incluso si la persona (aunque todavía viva) ya no tiene capacidad para ejercerlo. El poder duradero se puede solicitar en línea. [2] La herramienta gov.uk ofrece orientación durante todo el proceso y evita que el usuario cometa errores que puedan invalidar su solicitud de LPA.
La antigua EPA era sencilla de administrar, pero no preveía algunas decisiones que podrían tener que tomarse en circunstancias que impidieran que las tomara la persona principalmente afectada. En particular, los poderes del abogado bajo la EPA se definían en gran medida en términos de dinero y propiedad, y no estaban relacionados con decisiones sobre asuntos médicos como la continuación o el cese de un tratamiento de soporte vital, o asuntos de bienestar como el traslado a un hospital. diferente tipo de alojamiento. El objetivo principal de los cambios previstos en la Ley de Capacidad Mental de 2005 (MCA 2005) fue rectificar esta omisión, mediante la creación de dos tipos de LPA: [3] uno para asuntos financieros y de propiedad (el LPA (PFA)) y otro para salud y bienestar. (la LPA(H&W)).
Si bien la LPA está diseñada principalmente para abordar asuntos y finanzas personales, los propietarios o directores de empresas se enfrentan a consideraciones más complejas. Si bien un amigo cercano o un familiar puede ser adecuado para administrar asuntos personales en momentos de incapacidad, las empresas pueden requerir expertos en la materia y, según la estructura empresarial, existen ciertos requisitos de gobernanza. Por lo tanto, el poder notarial duradero para negocios (BLPA, por sus siglas en inglés) es un acuerdo separado que tiene una función similar a la LPA. Por lo tanto, los propietarios de empresas que organizan una LPA y una BLPA pueden dividir entre asuntos personales y comerciales. [4] [5]
El sistema LPA es administrado por la Office of the Public Guardian (OPG), una agencia del Ministerio de Justicia del Reino Unido . Sus datos de contacto se explican en la sección 2.2 siguiente, titulada "El papel de la OPG en relación con los poderes duraderos". La OPG se creó en 2007 en virtud de la MCA de 2005 , en sustitución de la Oficina de Tutela Pública de nombre similar, que tenía una gama más limitada de responsabilidades. Está encabezado por el Guardián Público, cuya función principal es la protección de las personas que carecen de capacidad mental .
La MCA de 2005 proporciona un marco legal para empoderar y proteger a las personas vulnerables que no pueden tomar sus propias decisiones. Deja claro quién puede tomar decisiones en su nombre, en qué situaciones y cómo deben hacerlo. A través de la LPA, la Ley permite a las personas planificar con anticipación para un momento en el que puedan perder capacidad. Un Código de Prácticas de la MCA de 2005 [6] proporciona orientación detallada a la Ley, que las personas que trabajan como profesionales en este campo deben "tener en cuenta": es decir, observar, a menos que (habiendo decidido en circunstancias específicas no hacerlo) están dispuestos a explicar después –muy probablemente en una investigación posterior al incidente– por qué no.
Cuando existan sospechas de que un abogado podría no estar actuando en el mejor interés del donante, la OPG organizará una investigación. Si la OPG decide que se requiere una acción formal y, en términos más generales, si surge alguna disputa sobre temas cubiertos por la MCA, el asunto se remite al Tribunal de Protección (CoP), que forma parte de la División de Familia del Tribunal Superior y fue creado en virtud de la MCA para este fin. El papel de la CoP en la toma de decisiones es complementario al del OPG en relación con cuestiones de regulación y supervisión.
Los principios rectores de la MCA 2005 [7] se establecen en cinco principios que indican cómo debe interpretarse el término "capacidad" (que en este contexto implica capacidad mental):
- Se debe suponer que una persona tiene capacidad a menos que se establezca que carece de capacidad.
- No se debe tratar a una persona como incapaz de tomar una decisión a menos que se hayan tomado sin éxito todos los pasos posibles para ayudarla a hacerlo.
- No se debe tratar a una persona como incapaz de tomar una decisión simplemente porque ha tomado una decisión imprudente.
- Un acto realizado o una decisión tomada en virtud de esta Ley para o en nombre de una persona que carece de capacidad debe realizarse en su mejor interés.
- Antes de realizar el acto o tomar la decisión, se debe considerar si el propósito para el cual se necesita puede lograrse con la misma eficacia de una manera que restrinja menos los derechos y la libertad de acción de la persona.
La prueba así definida es "específica de decisión". Puede indicar una respuesta a la pregunta "¿Puede seguir utilizando un hornillo de gas de forma segura sin supervisión?", pero no permite dar una respuesta firme de sí o no a preguntas más amplias cuando la respuesta real es que tiene capacidad restringida y por lo que podemos abordar algunos aspectos pero no otros. Como se indica en un resumen oficial de la ley, [8] es "una prueba única y clara para evaluar si una persona carece de capacidad para tomar una decisión particular en un momento particular".
Desde el punto de vista de alguien que necesita (o podría necesitar) una o ambas LPA, la Oficina del Tutor Público es uno de los primeros puntos de contacto.
Para solicitar un poder duradero, el donante debe completar los formularios de solicitud con detalles sobre sí mismo, los abogados y otra persona conocida como proveedor del certificado para atestiguar que la decisión se tomó con el entendimiento y acuerdo del donante. No se puede crear una LPA una vez que el donante ha perdido capacidad.
Un poder duradero se otorga completando un formulario de la manera prescrita, firmado y atestiguado en un orden prescrito. Existe un sitio web [9] que permite completar datos y proporciona un formulario completo listo para ser firmado y testimoniado en formato PDF imprimible . Se proporcionan instrucciones detalladas para ambos tipos de LPA, 'Propiedad y asuntos financieros' y 'Salud y bienestar', en forma de documento (a pedido o mediante descarga) o en el sitio web. [10] Alternativamente, se puede contratar a un abogado para preparar la LPA. [11]
La documentación de OPG proporciona ayuda y asesoramiento sobre cómo redactar el LPA de la manera que mejor satisfaga los requisitos del donante cuando es necesario activar el LPA.
Se paga una tasa en el momento de la inscripción: a partir de 2022 [actualizar]es de £82 para cualquiera de los dos tipos de LPA, con exención o reducción en algunos casos. [12]
Antes del 1 de enero de 2016, el poder original registrado debía presentarse ante una institución para que aceptara las instrucciones de los abogados. Luego se implementó un procedimiento electrónico [13] mediante el cual fue posible para los donantes, abogados y otras personas u organizaciones ver un resumen de una LPA y monitorear a quién se le ha dado acceso a ella, utilizando un código de acceso proporcionado por un abogado. Este "servicio de uso de un poder notarial duradero" se aplicó originalmente a las LPA registradas a partir del 17 de julio de 2020, con planes de extenderlo a las anteriores. El procedimiento electrónico reemplazó el largo y a menudo problemático proceso de solicitar documentos de poder por correo con fines de verificación. [14] [15] [16]
Una vez que el donante ha creado un poder duradero y ha sido registrado en la Oficina del Tutor Público, puede activarse cuando sea necesario, permitiendo a los abogados actuar en nombre del donante, por ejemplo, pagando las facturas del donante, gestionando inversiones, etcétera. Sin embargo, en la práctica, esto puede resultar mucho más difícil de lo que parece.
Los poderes otorgados por la LPA de propiedad y asuntos financieros requieren que la institución pertinente (por ejemplo, el banco o la compañía de seguros) acepte el poder y permita que el abogado actúe. Muchas instituciones, si bien en teoría aceptan el poder, hacen que sea extremadamente difícil ponerlo en práctica. Muchos afirman que esto es para proteger al donante o para cumplir con las regulaciones de lavado de dinero , pero cualesquiera que sean las razones, puede hacer que todo el proceso sea muy desafiante y estresante, especialmente si el propio donante en ese momento no puede apoyar el proceso, por ejemplo. , por falla de la capacidad mental. [ cita necesaria ]
Las formas en que las instituciones pueden obstruir el proceso incluyen:
Incluso una vez que la institución acepta la autoridad del abogado, puede optar por limitar lo que el donante puede hacer, por ejemplo:
El único recurso en estos casos es reclamar primero a la institución en cuestión, y si esto falla al Defensor del Pueblo Financiero .
Fuentes como The Guardian [17] y The Telegraph [18] han informado sobre estos desafíos.
La Oficina del Tutor Público se refiere al proceso mediante el cual alguien puede desear dejar de ser abogado en virtud de un poder duradero como "renuncia" al poder. [19]