La Sección 51(xxvi) de la Constitución de Australia , [1] comúnmente llamada el poder racial , es la subsección de la Sección 51 de la Constitución de Australia que otorga a la Mancomunidad de Australia el poder de crear leyes especiales para personas de cualquier raza.
En su redacción original, el artículo 51(xxvi) facultaba al Parlamento Federal para elaborar leyes con respecto a: "Las personas de cualquier raza, distinta de la raza aborigen en cualquier Estado , para las que se considere necesario elaborar leyes especiales". El pueblo australiano que votó en el referéndum de 1967 eliminó las palabras en cursiva, trasladando y centralizando el poder racial de los parlamentos estatales existentes al gobierno federal.
Edmund Barton había argumentado en la Convención Constitucional de 1898 que el artículo 51(xxvi) era necesario para permitir que la Commonwealth "regulara los asuntos de las personas de color o de razas inferiores que se encuentran en la Commonwealth". [2] [3] [4] La sección tenía por objeto permitir que la Commonwealth aprobara leyes que restringieran a trabajadores migrantes como los chinos y los kanakas . Quick y Garran observaron en 1901 que "permite al Parlamento tratar con las personas de cualquier raza extranjera después de que hayan entrado en la Commonwealth; localizarlas en áreas definidas, restringir su migración, confinarlas a ciertas ocupaciones o darles protección especial y asegurar su regreso después de un cierto período al país de donde vinieron". [5]
Sin embargo, hubo delegados en la Convención de 1898 que argumentaron contra el uso del poder legislativo para tratar específicamente con razas extranjeras, aceptando que las personas podrían ser excluidas de Australia sobre la base de su raza, pero argumentando que una vez que las personas eran admitidas en el país debían ser tratadas de la misma manera que los demás ciudadanos. [6]
El alcance del artículo 51(xxvi) es, sujeto a la propia Constitución, ilimitado de acuerdo con el artículo 51 que otorga poderes plenarios a la Commonwealth. [7] El artículo 51(xxvi) apoya el rechazo de los requisitos de igualdad legal al considerar legislación que de otro modo sería válidamente promulgada bajo la Constitución. [8] Por lo tanto, la legislación facultada por otros poderes constitucionales, como en la Respuesta Nacional de Emergencia del Territorio del Norte , [9] que fue facultada por el artículo 122 , [10] puede ser racialmente discriminatoria.
La segunda pregunta del referéndum de 1967 modificó esta sección, eliminando la prohibición de que la Commonwealth promulgara leyes en relación con "la raza aborigen". En aquel momento, esto se consideró en gran medida un cambio positivo para el bienestar de los pueblos aborígenes, ya que se consideraba que la Commonwealth tenía una actitud más positiva hacia ellos que los estados en conjunto.
En el caso Kartinyeri v Commonwealth de 1998 , el Tribunal Supremo no estuvo de acuerdo en cuanto a si el artículo 51(xxvi) podía utilizarse para promulgar leyes que discriminaran negativamente por motivos de raza. Los jueces Gummow y Hayne sostuvieron que el uso de la raza como base del poder parlamentario era intrínsecamente discriminatorio y que los beneficios para las personas de una raza podían ser perjudiciales para las personas de otra. [11] El juez Kirby no estuvo de acuerdo y sostuvo que el poder racial no permitía la promulgación de leyes en detrimento de las personas de ninguna raza. [12] El juez Gaudron sostuvo que era difícil concebir circunstancias en las que una ley en desventaja de una minoría racial fuera válida. [13]
La Respuesta Nacional de Emergencia del Territorio del Norte de 2007-2011 y su continuación como política de Futuros más Fuertes habrían requerido el uso de esta sección si la Commonwealth la hubiera implementado en cualquiera de los estados. Sin embargo, como se implementó solo en un territorio, no fue así.
El 19 de enero de 2012, un informe encargado por el gobierno federal al "Grupo de expertos sobre el reconocimiento constitucional de los indígenas australianos" recomendó que se celebrara un referéndum para derogar el artículo 51(xxvi) y reemplazarlo por los nuevos artículos 51A (que facultaría a la Commonwealth para crear leyes para los indígenas australianos, pero también reconoce a los aborígenes y a los habitantes de las islas del Estrecho de Torres como los primeros pueblos de Australia) y 116A (que prohibiría la legislación racialmente discriminatoria o la creación de leyes en virtud del artículo 51A que no sean para el beneficio de los pueblos indígenas). [14]
En 2017, el Consejo del Referéndum (con los mismos copresidentes iniciales que el Panel de Expertos de 2012) hizo recomendaciones que se hacían eco de las formuladas por ese Panel, aunque no incluían formalmente la derogación del artículo 25 según las recomendaciones del Panel de Expertos (2012) y del Comité Selecto Conjunto sobre el Reconocimiento Constitucional de los Pueblos Aborígenes e Isleños del Estrecho de Torres (2015). [15] [16] [17]