La Sección 355 del Código de Rentas Internas ( IRC § 355) permite a una corporación realizar una distribución libre de impuestos a sus accionistas de acciones y valores en una o más subsidiarias controladas . Si se cumple un conjunto de requisitos legales y judiciales, ni la corporación distribuidora ni sus accionistas reconocen ganancias o pérdidas en la distribución. Los tres tipos de divisiones corporativas se conocen comúnmente como escisiones, segregaciones y divisiones parciales.
La escisión implica una distribución de la propiedad a los accionistas sin la entrega de acciones, lo que se asemeja a un dividendo . La escisión se asemeja a una redención porque los accionistas han renunciado a las acciones de la sociedad distribuidora.
La Sección 355 permite que una corporación con uno o más negocios que se han llevado a cabo activamente durante cinco años o más realice una distribución libre de impuestos de las acciones de una subsidiaria controlada, siempre que la transacción se lleve a cabo con un propósito comercial legítimo y no se utilice principalmente como un dispositivo para rescatar ganancias y beneficios.
Una división corporativa calificará como libre de impuestos para los accionistas y la corporación distribuidora si cumple con los requisitos enumerados:
1) El requisito de control está mejor definido por la Sección 368(c), que requiere la propiedad del 80 por ciento del poder de voto total combinado y del 80 por ciento del número total de acciones de todas las demás clases de acciones, incluidas las acciones preferentes sin derecho a voto.
2) La corporación distribuidora debe distribuir todas las acciones o valores de la corporación controlada que posea o una cantidad de acciones suficiente para constituir control según el significado de la Sección 368(c).
3) De acuerdo con el §355(a)(1)(c), tanto la corporación distribuidora como la corporación controlada deben estar involucradas inmediatamente después de la distribución en un negocio o comercio activamente realizado que se haya llevado a cabo durante el período de cinco años que finaliza en la fecha de la distribución. Ese negocio tampoco debe haber sido adquirido dentro del período de cinco años previo a la distribución en una transacción gravable. El caso emblemático que se ha utilizado para determinar el requisito de negocio o comercio activo es Estate of Lockwood v. Commissioner, 350 F.2d 712. Otras fuentes relevantes son Revenue Ruling 2003-38, que implica si una expansión del negocio de una corporación constituye un negocio nuevo o continuo según el Reglamento 1.355-3(b)(3)(ii).
4) La misión de la limitación de los dispositivos ha sido impedir la conversión de los ingresos ordinarios por dividendos en ganancias de capital gravadas con impuestos preferenciales mediante un rescate que parezca una división corporativa. El papel de la limitación de los dispositivos se reduce, pero no se elimina, ahora que los dividendos y las ganancias de capital a largo plazo de los contribuyentes no corporativos se gravan a la misma tasa. A continuación se enumeran algunos factores que ayudan a constituir un dispositivo: 1) una distribución prorrateada de las acciones de la corporación; 2) una venta o intercambio posterior de acciones de cualquiera de las corporaciones; y 3) la naturaleza y el uso de los activos de las corporaciones distribuidoras y controladas inmediatamente después de la transacción.
5) Una división corporativa que carezca de un propósito comercial no puede realizarse libre de impuestos incluso si no se utiliza principalmente como un mecanismo para rescatar ganancias y beneficios. Las regulaciones definen un propósito comercial corporativo como "un propósito fiscal no federal real y sustancial relacionado con el negocio de la corporación distribuidora, la corporación controlada o el grupo afiliado al que pertenece la corporación distribuidora". Reg. 1.355-2(b)(2) Esta es la área subjetiva más grande de los requisitos 355 en la que los hechos caso por caso pueden alterar la decisión final sobre la aprobación del requisito. Muchos tribunales han dictado sentencia favorable a las corporaciones, mientras que otros han dictado sentencia en contra. Este requisito se correlaciona con el requisito de no dispositivo al establecer que cuanto más fuerte sea el propósito comercial de la corporación, menos evidencia de dispositivo en el propósito de la transacción. El Procedimiento de Ingresos 96-30 proporciona algunos ejemplos de resoluciones anticipadas sobre el propósito comercial.
6) Las normas exigen que las personas que poseían una participación en la sociedad antes de la división de la misma posean una cantidad de acciones que establezca una continuidad de participación. En otras palabras, uno o más accionistas de la sociedad distribuidora deben surgir de la transacción con al menos el cincuenta por ciento de participación en el capital de cada una de las sociedades que dirigen la empresa después de la división. El IRS estableció un punto de referencia de puerto seguro del cincuenta por ciento para cumplir con el requisito de continuidad de participación.