Un plan de acuerdo (o "plan de reconstrucción") es un acuerdo aprobado por un tribunal entre una empresa y sus accionistas o acreedores (por ejemplo, prestamistas o tenedores de obligaciones ). Puede afectar a las fusiones y amalgamaciones y puede alterar los derechos de los accionistas o acreedores.
Los esquemas de acuerdo se utilizan para ejecutar cambios arbitrarios en la estructura de una empresa y, por lo tanto, se utilizan cuando no se puede lograr una reorganización por otros medios. Pueden utilizarse para reprogramar deudas, adquisiciones y devoluciones de capital , entre otros fines. No es un procedimiento de insolvencia formal , pero puede utilizarse junto con procedimientos de insolvencia como la administración . [1]
En Australia , las disposiciones pertinentes para llevar a cabo un plan de acuerdo o reestructuración se encuentran en la Parte 5.1 de la Ley de Sociedades de 2001 (Cth). La Sección 411(1) establece que cuando una empresa y sus acreedores o accionistas proponen un compromiso o acuerdo, el tribunal puede ordenar una reunión de los acreedores o accionistas. Una vez que se propone el plan, se debe presentar una solicitud al tribunal para la reunión. Los accionistas y acreedores luego se reúnen en clases y, si se aprueba el plan, se autoriza en una segunda audiencia judicial. La orden judicial entra en vigencia una vez que se ha presentado ante la Comisión Australiana de Valores e Inversiones . [2]
Los requisitos para aprobar un plan son muy similares a los de la ley inglesa. Hay dos pruebas: una prueba de mayoría en valor, que requiere que el 75% de cada clase vote a favor del plan, y una prueba de mayoría en número (o prueba de recuento), que requiere que la mayoría de las personas presentes voten a favor. Este es el requisito para un plan de acreedores, pero la prueba de recuento se modificó en 2007 para los planes de miembros. El tribunal australiano ahora puede aprobar un plan de miembros incluso si la mayoría de los miembros presentes y votantes en la reunión no están a favor. [3]
Los esquemas de miembros se utilizan con frecuencia, especialmente para adquisiciones, pero los esquemas de acreedores no son tan comunes. Sin embargo, la jurisprudencia reciente ha sugerido que los esquemas de acreedores pueden ser más flexibles que una escritura de acuerdo de empresa , en particular en lo que respecta a las exenciones de responsabilidad de terceros. [4] Además, una empresa debe estar bajo administración para confiar en una escritura de acuerdo de empresa, lo que no es un requisito para un esquema. [3]
La sección 411(17) de la Ley de Sociedades de Australia de 2001 regula el uso de esquemas de acuerdo para una adquisición. El tribunal sólo puede aprobar un esquema si está convencido de que el esquema no tiene por objeto evitar la legislación sobre adquisiciones y ha recibido una declaración de la Comisión Australiana de Valores e Inversiones que permite el acuerdo. El tribunal puede entonces aprobar el esquema de acuerdo con su discreción de equidad predominante. [5] En Re ACM Gold Ltd , la ASIC se opuso al esquema de acuerdo propuesto, pero el Juez O'Loughlin admitió la solicitud y declaró que el Capítulo 6 no debería reemplazar automáticamente al Capítulo 5. [6] Los tribunales han adoptado una aplicación más liberal de la sección 411(17), buscando principalmente evidencia de que la empresa tiene una razón comercial de buena fe para el esquema. [3]
En Canadá , los planes se denominan "planes de acuerdo" y la disposición pertinente es la sección 192 de la Ley de Sociedades Comerciales de Canadá de 1985.
En Ghana , la disposición pertinente para la realización de un plan de acuerdo es la sección 239 de la Ley de Sociedades de 2019. Para que los accionistas o acreedores aprueben el plan, se deben cumplir la prueba de mayoría en valor (que requiere la aprobación del 75 % de cada clase) y la prueba de mayoría en número. El Registrador General designará entonces a un administrador concursal calificado como relator para determinar si el acuerdo o compromiso es justo. [7]
Anteriormente, el esquema estaba en la sección 231 de la Ley de Sociedades de 1963 (Ley 179) y se derivaba de la sección 206 de la Ley de Sociedades del Reino Unido de 1948. [ 8]
En Malasia , la disposición pertinente para llevar a cabo un plan de acuerdo es la sección 366 de la Ley de Sociedades de 2016, [9] que permite al tribunal ordenar una reunión para discutir un compromiso o acuerdo. Un acuerdo se define como una reorganización del capital social de la empresa . El compromiso o acuerdo debe ser aprobado por el 75% de los acreedores o accionistas que estén presentes en la reunión. El Código de Malasia sobre Adquisiciones y Fusiones de 2016 se aplica a los planes. [10]
Anteriormente, el esquema se encontraba en la sección 176 de la Ley de Sociedades de 1965. [ 11] El procedimiento de la "sección 176" se adoptó de la sección 206 de la Ley de Sociedades del Reino Unido de 1948 , pero el esquema de Malasia tenía la característica distintiva de permitir que una empresa solicitara al tribunal una orden de restricción. Esto tuvo el efecto de establecer una moratoria en virtud de la sección 176(10).
En Nueva Zelanda , la disposición pertinente es la sección 236(1) de la Ley de Sociedades de Nueva Zelanda de 1993 y las secciones 236A y 236B que se agregaron el 3 de julio de 2014, por la sección 30 de la Ley de Enmienda de Sociedades de 2014. La sección 236(1) establece que cuando el tribunal recibe una solicitud de una empresa, o de cualquiera de sus accionistas o acreedores, puede ordenar que un acuerdo, fusión o compromiso sea vinculante para la empresa. [11]
Cuando se reformó la Ley de Sociedades de 1955 en 1989, la Comisión Jurídica de Nueva Zelanda dividió las disposiciones anteriores sobre esquemas de acuerdo en dos procedimientos separados. Existe una opción prescriptiva que no requiere la sanción judicial, sino que permite a los accionistas o acreedores presentar una fusión con una votación del 75% en una reunión, y un procedimiento que permite al Tribunal Superior ordenar una fusión o un acuerdo sin votación. Las disposiciones sobre fusiones se encuentran en la Parte XIII de la Ley de Sociedades de 1993 y los esquemas de acuerdo se encuentran en la Parte XV.
En Nueva Zelanda, los esquemas de acuerdo no se pueden utilizar fácilmente para adquisiciones. El Código de Adquisiciones de Nueva Zelanda establece que ninguna persona puede tener una participación superior al 30% de los derechos de voto de una empresa o, si ya posee un porcentaje mayor, aumentar esa participación. No existe ninguna exención para una adquisición por encima de este porcentaje que sea el resultado de un esquema de acuerdo. Sería necesario obtener una exención del Panel de Adquisiciones de Nueva Zelanda. [3]
Es habitual que el tribunal exija que el 75% de los accionistas o acreedores voten a favor del plan, pero no existe una prueba de recuento de votos. Sin embargo, la sección 236A modificó las disposiciones en lo que respecta a las empresas sujetas al código. [12] El tribunal no puede aprobar un plan en estas circunstancias a menos que crea que los accionistas de la empresa no se verán afectados negativamente por el cambio que se produzca mediante el uso de un plan en lugar del Código de Adquisiciones, o que el Panel de Adquisiciones haya presentado al tribunal una declaración de no objeción. [13]
En Nigeria , la Ley de Sociedades y Asuntos Conexos de 2020 reemplazó a la Ley de Sociedades y Asuntos Conexos de 1990 el 7 de agosto de 2020. La Sección 710 de la Ley de 2020 definió un "acuerdo" como
cualquier cambio en los derechos o responsabilidades de los miembros, tenedores de obligaciones o acreedores de una empresa o cualquier clase de ellos o en la reglamentación de una empresa, que no sea un cambio efectuado conforme a cualquier otra disposición de esta Ley o por acuerdo unánime de todas las partes afectadas [14]
En Sudáfrica , las disposiciones pertinentes para llevar a cabo un plan de acuerdo se encuentran en la Ley de Sociedades de 2008, Nº 71 de 2008, Secciones 114 y 115.
En el Reino Unido , las disposiciones pertinentes para llevar a cabo un plan de acuerdo se encuentran en la Ley de Sociedades de 2006 , Parte 26 (secciones 895-901) y Parte 27 (reglas especiales para las sociedades anónimas ). [15] Hay tres requisitos para un plan. Se debe proponer un "compromiso o acuerdo" entre la sociedad y sus accionistas o acreedores. Según la sección 896, se debe presentar una solicitud al tribunal solicitando una orden para una reunión. Luego, los accionistas o acreedores celebrarán reuniones para buscar la aprobación del plan propuesto. Si se aprueba, el tribunal debe sancionar el plan y la orden judicial se presentará ante el Registrador de Sociedades . [3]