En derecho de sociedades, el comercio fraudulento es hacer negocios con la intención de defraudar a los acreedores . [1]
Cuando durante el curso de una liquidación , el liquidador considere que se han producido transacciones comerciales fraudulentas, podrá solicitar al tribunal que ordene que todas las personas que a sabiendas participaron en la realización de dichas transacciones comerciales sean responsables de realizar las contribuciones (si las hubiera) a los activos de la empresa que el tribunal considere adecuadas.
En términos conceptuales, el comercio fraudulento es similar a una transferencia fraudulenta [ 2], pero la distinción clave es que una solicitud para que una transacción se deje sin efecto como una transferencia fraudulenta generalmente requiere que el tercero beneficiario recupere el beneficio de la transferencia para deshacer la pérdida de los activos de la empresa, mientras que una orden judicial en relación con el comercio fraudulento son las partes responsables (generalmente los directores ) quienes deben compensar la pérdida y los terceros beneficiarios generalmente retendrán el beneficio. Sin embargo, es legalmente posible que una sola transacción sea simultáneamente comercio fraudulento y una transferencia fraudulenta, y que sea objeto de solicitudes concurrentes. Algunos sistemas legales permiten que un director que hace una contribución a los activos de la empresa de conformidad con una orden por comercio fraudulento se subroga en cualquier reclamo que la empresa pueda tener con respecto a una transferencia fraudulenta.
En la práctica, las solicitudes de órdenes judiciales por operaciones fraudulentas son poco frecuentes debido a la elevada carga de la prueba asociada al fraude . Por lo general, incluso cuando se sospecha de operaciones fraudulentas, se presenta una solicitud con respecto a una acusación de " operaciones ilícitas " (o "operaciones insolventes"), donde la carga de la prueba es menor. Cuando se presentan solicitudes por operaciones fraudulentas, generalmente se debe a que cuando se produjeron las operaciones, la empresa no era insolvente en ese momento (la insolvencia en el momento de las operaciones normalmente es un requisito para establecer operaciones ilícitas, pero no operaciones fraudulentas).
El efecto de una solicitud exitosa por operaciones fraudulentas varía entre los diferentes sistemas legales. En algunos países, los activos aportados por los directores se tratan como activos generales que pueden ser tomados por cualquier acreedor garantizado que pueda tener un derecho de garantía que se aplique a todos los activos de la empresa (típicamente, una carga flotante ). Sin embargo, algunos países han "protegido" los pagos realizados por operaciones fraudulentas de modo que se pongan a disposición del conjunto de activos para los acreedores no garantizados .
El comercio fraudulento es completamente separado y distinto del " tráfico de información privilegiada ", que se centra exclusivamente en el abuso de información privilegiada en relación con los mercados financieros para obtener ganancias económicas personales, y no tiene ninguna relación con los derechos de los acreedores ni con la legislación sobre insolvencia.