Una venta forzosa [1] o squeezeout , [2] a veces sinónimo de freeze-out , [2] es la venta obligatoria de las acciones de los accionistas minoritarios de una sociedad anónima por la que reciben una compensación justa en efectivo.
Esta técnica permite que uno o más accionistas que colectivamente poseen la mayoría de las acciones de una corporación adquieran la propiedad de las acciones restantes de esa corporación. Los accionistas mayoritarios constituyen una segunda corporación, que inicia una fusión con la corporación original. Los accionistas que utilizan esta técnica están entonces en posición de dictar el plan de fusión . Obligan a los accionistas minoritarios de la corporación original a aceptar un pago en efectivo por sus acciones, "excluyéndolos" de la empresa resultante.
Aunque una compra apalancada (LBO, por sus siglas en inglés) es una herramienta eficaz que un grupo de inversores puede utilizar para comprar una empresa, no es tan adecuada para el caso de que una empresa adquiera otra. Una alternativa es la fusión con exclusión de la participación; las leyes sobre ofertas públicas de adquisición permiten a la empresa adquirente excluir a los accionistas existentes de las ganancias de la fusión obligando a los accionistas que no hayan presentado ofertas a vender sus acciones por el precio de la oferta pública de adquisición. [3]
Para completar la fusión con congelamiento, la empresa adquirente crea primero una nueva corporación, de la que es propietaria y que controla. La corporación adquirente hace entonces una oferta pública de adquisición por un monto ligeramente superior al precio actual de las acciones de la corporación objetivo. Si la oferta pública de adquisición tiene éxito, el adquirente obtiene el control de la empresa objetivo y fusiona sus activos en la nueva corporación subsidiaria. En efecto, los accionistas que no participan en la oferta pierden sus acciones porque la empresa objetivo ya no existe. En compensación, los accionistas que no participan en la oferta obtienen su derecho a recibir el precio de la oferta pública de adquisición por sus acciones. El postor, en esencia, obtiene la propiedad completa de la empresa objetivo por el precio de la oferta pública de adquisición. Debido a que el valor que los accionistas que no participan en la oferta reciben por sus acciones es igual al precio de la oferta pública de adquisición (que es mayor que el precio de las acciones antes de la fusión), la ley lo reconoce como valor justo y los accionistas que no participan en la oferta no tienen recurso legal. En estas circunstancias, los accionistas existentes ofrecerán sus acciones, argumentando que no hay ningún beneficio en no participar: si la oferta pública de adquisición tiene éxito, obtienen el precio de la oferta de todos modos; si no participan, corren el riesgo de poner en peligro el acuerdo y renunciar a la pequeña ganancia. Por lo tanto, el adquirente puede capturar casi todo el valor agregado de la fusión y, como en la compra apalancada, puede eliminar efectivamente el problema del oportunista . Esta oferta pública de adquisición de congelamiento tiene una ventaja significativa sobre una LBO porque una corporación adquirente no necesita hacer una oferta pública de adquisición en efectivo. En cambio, puede usar acciones de su propio capital para pagar la adquisición. En este caso, el postor ofrece intercambiar las acciones de cada accionista en la empresa objetivo por acciones de la empresa adquirente. Siempre que el tipo de cambio se fije de manera que el valor de las acciones del adquirente exceda el valor de mercado previo a la fusión de las acciones de la empresa objetivo, los accionistas que no presenten la oferta recibirán un valor justo por sus acciones y no tendrán ningún recurso legal.
La comunidad jurídica ha criticado las normas actuales en materia de fusiones con exclusión de la competencia por considerar que están sesgadas en contra de los intereses de los accionistas minoritarios. Por ejemplo, si la mayoría prevé una ganancia en el valor de las acciones, pueden privar a la minoría excluida de su parte de esas ganancias. [4]
En Alemania, un grupo de accionistas que posea al menos el 95% de las acciones de una empresa tiene derecho a "expulsar" a la minoría restante de accionistas pagándoles una compensación adecuada. [9] Este procedimiento se basa en la Ley de Adquisición y Toma de Control de Valores ( WpÜG, por sus siglas en alemán ). Un procedimiento alternativo se rige por los §§ 327a – 327f de la Ley de Sociedades Anónimas Alemana [10] (AktG, por sus siglas en alemán ), vigente desde el 1 de enero de 2002. [11]
Por primera vez en la historia alemana, esta ley proporcionó un marco legal obligatorio para las adquisiciones, reemplazando el antiguo código de adquisiciones voluntarias (en alemán, Übernahmekodex ). [12] Aunque se ha afirmado que la ley no viola la constitución alemana, ha provocado el resentimiento de muchos pequeños inversores que la consideran la legalización de la expropiación.
Los criterios para la exclusión forzosa de los accionistas minoritarios se establecen en el § 327a AktG. Para excluir a los accionistas minoritarios de la empresa se requieren: una sociedad anónima o una sociedad en comandita por acciones (KGaA) como sociedad afectada (1), un accionista mayoritario en el sentido del § 327a AktG (2), una "solicitud" de éste, los accionistas de la empresa pueden decidir transferirle las acciones de los accionistas minoritarios (3). Esta decisión debe tomarse en una junta al respecto (4) y se debe prever una compensación monetaria adecuada para los accionistas minoritarios (5).
La decisión de ejecutar una operación de compraventa forzosa debe tomarse mediante votación en la junta general; como la parte mayoritaria ya cuenta con la gran mayoría de los votos, esto suele ser una mera formalidad. El valor de la compensación se determina en función de la situación económica de la empresa en la fecha de la junta general, siendo la compensación mínima el precio medio de la acción en bolsa durante los tres últimos meses. [12]
Los accionistas expulsados pueden recurrir contra la venta forzosa de acciones de conformidad con el § 243 AktG.<ref "§ 243 AktG". Einzelnorm (en alemán) . Consultado el 2023-12-03 .</ref> Además, según este artículo, algunas razones, como por ejemplo una indemnización insuficiente, no son suficientes para impedir la venta forzosa. Incluso durante el procedimiento de rescisión, el accionista principal tiene derecho a inscribirse en el Registro Mercantil si cumple los requisitos establecidos en los §§ 327e, apartado 2, § 319, apartado 5, 6 AktG; [13] al hacerlo, se inicia un proceso de aprobación y todas las acciones en poder de los accionistas minoritarios pasan a su poder.
Según la legislación del Reino Unido, la sección 979 de la Ley de Sociedades de 2006 es la cláusula de "exclusión forzosa" pertinente. Concede a un oferente que ya ha adquirido el 90% de las acciones de una empresa el derecho a comprar obligatoriamente las acciones restantes. Por el contrario, la sección 983 (la cláusula de "venta forzosa") permite a los accionistas minoritarios insistir en que se compren sus participaciones. (Véase la Ley de Sociedades de 2006)
En los Estados Unidos, las expulsiones forzosas se rigen por leyes estatales; por ejemplo, el artículo 253 del Código de Delaware 8 permite que una sociedad matriz que posea al menos el 90% de las acciones de una filial se fusione con dicha filial y pague en efectivo a los accionistas minoritarios. No se requiere el consentimiento de los accionistas minoritarios, que solo tienen derecho a recibir un valor justo por sus acciones. Esto contrasta con las expulsiones forzosas, en las que los accionistas minoritarios no pueden liquidar su inversión.