El derecho contractual europeo representa una estrategia que trabaja hacia un conjunto común de principios legales que operen en el campo del derecho contractual en toda la Unión Europea , con una diferenciación mínima entre las leyes contractuales nacionales que se aplican dentro de los estados miembros . El derecho contractual representa una de las áreas de armonización del derecho privado que persigue y promueve la Comisión Europea , mientras que los Principios del Derecho Contractual Europeo son un conjunto de reglas modelo elaboradas por los principales académicos del derecho contractual en Europa, que intentan dilucidar las reglas básicas del derecho contractual, y más generalmente el derecho de las obligaciones, que la mayoría de los sistemas legales de los estados miembros de la Unión Europea tienen en común. Los Principios del Derecho Contractual Europeo (PECL) se basan en el concepto de un sistema de derecho contractual europeo uniforme y fueron creados por la autodenominada Comisión de Derecho Contractual Europeo creada por el difunto Ole Lando ("Comisión Lando"). Los PECL tienen en cuenta los requisitos del comercio interno europeo.
En un sentido amplio, los principios ofrecen un "conjunto de reglas generales... diseñadas para proporcionar la máxima flexibilidad y, de este modo, dar cabida a la evolución futura del pensamiento jurídico en el ámbito del derecho contractual". [1] El impulso para el trabajo sobre los PECL fueron las resoluciones del Parlamento Europeo de 26 de mayo de 1989 "sobre la acción para adecuar el Derecho privado de los Estados miembros", [2] y de 25 de julio de 1994, [3] que expresaban el deseo de establecer un derecho civil europeo común . Como base inicial, se debía crear primero un derecho contractual común.
Probablemente la primera respuesta fue el "Código de contratos" de Harvey McGregor de 1993 , que se elaboró en respuesta a una solicitud de las Comisiones de Derecho Inglesa y Escocesa para que presentaran propuestas para la posible codificación de una ley de contratos combinada para Inglaterra y Escocia. McGregor puso este trabajo a disposición de la UE, que aparentemente lo ignoró.
En cambio, la Comisión de Derecho Contractual Europeo (una organización independiente de cualquier obligación nacional) comenzó a trabajar en 1982 bajo la presidencia del difunto Ole Lando, un abogado y profesor de Dinamarca que falleció en abril de 2019. [4] La Comisión estaba formada por 22 miembros de todos los estados miembros de la Unión Europea y estaba financiada en parte por la UE. La primera parte de la PECL se publicó en 1995; la segunda parte está disponible desde 1999 y la tercera parte se completó en 2002.
En 1997 se celebró en La Haya un simposio sobre "un Código Civil Europeo" , organizado por el Ministerio de Justicia de los Países Bajos durante la presidencia holandesa del Consejo Europeo de enero -junio de 1997. [5]
El 15 de marzo de 2003, la Comisión Europea publicó una "comunicación" sobre "un Derecho contractual europeo más coherente" [6]. El plan de acción de la Comisión, establecido en esta comunicación, proponía adoptar "una combinación de medidas reglamentarias y no reglamentarias" para abordar los problemas resultantes de la diversidad nacional en el ámbito del Derecho contractual [5] . La Comisión y los expertos jurídicos en este campo han señalado la amplia investigación que es necesario emprender (y financiar) para llevar adelante esta agenda. Schulze y Ebers, en una "respuesta conjunta", consideran que la agenda consta de tres etapas:
En la actualidad, el trabajo de la Comisión de Derecho contractual europeo continúa a través del Grupo de estudio sobre un código civil europeo . El grupo está dirigido por Christian von Bar, catedrático de derecho alemán. El grupo se fundó en 2005.
Los Principios del Derecho Contractual Europeo (PECL) se inspiraron en la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías ( CISG ) de 1980; sin embargo, son un derecho blando . Por lo tanto, los PECL no representan una regulación jurídicamente ejecutable: "El término 'derecho blando' es un término general para todo tipo de normas que no se aplican en nombre del Estado, sino que se consideran, por ejemplo, como objetivos que deben alcanzarse". [7]
Así, los PECL son muy similares a los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT – Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado ( Principios Unidroit ) que ya fueron publicados en 1994. Al igual que los PECL, los Principios Unidroit son una “codificación privada” elaborada por juristas de primer nivel sin ningún orden o autorización nacional o supranacional. El objetivo principal tanto de los PECL como de los Principios Unidroit era la compilación de principios jurídicos uniformes para su referencia y, en caso necesario, el desarrollo de sistemas jurídicos nacionales.
En la elaboración de los PECL se han tenido en cuenta tanto el derecho de los Estados miembros de la UE, es decir, el derecho consuetudinario y civil, como el derecho no europeo. En los PECL se incluyen normas que, en esta forma, no se habían incluido hasta ahora en ningún ordenamiento jurídico. Los autores de los PECL también persiguieron el objetivo a largo plazo de influir en el desarrollo de las leyes en Europa.
En la formulación de los PECL, la Comisión Lando también utilizó diversos sistemas jurídicos europeos. Al comparar estos sistemas jurídicos, a menudo se observan diferencias considerables en lo que respecta a determinadas normas. [8]
Para ofrecer a las partes interesadas una construcción jurídica justa para sus relaciones comerciales que no prefieran a una parte de una jurisdicción particular, las diferentes leyes nacionales en cuestión fueron, más o menos, fusionadas para formar un núcleo común.
Este enfoque tiene por objeto eliminar la inseguridad en las transacciones internacionales. Cada parte puede tener la seguridad de no sufrir desventajas debido a aspectos desfavorables de la legislación nacional particular después de que las partes hayan acordado la aplicación de los Principios: “... la única manera de lograr un mercado realmente unificado era y es la de contar con un conjunto común de reglas para superar las barreras tradicionales de que cada ordenamiento jurídico nacional tenga una regulación distinta y dispar en la materia.” [9]
De esta forma se evitarán los efectos desfavorables de las diferentes legislaciones nacionales sobre el comportamiento de los participantes en el mercado y se promoverá el comercio y un mercado europeo jurídicamente uniforme.
De esta manera, el PECL logra salvar la brecha entre el derecho civil del continente europeo y el derecho consuetudinario del sistema angloamericano al ofrecer regulaciones que fueron creadas para reconciliar las visiones divergentes de ambos sistemas. [10]
Al mismo tiempo, los Principios de la Unión Europea prestan asistencia a los jueces de los tribunales nacionales y a los árbitros en los procedimientos de arbitraje que resuelven cuestiones transfronterizas. Si no se llega a ninguna solución satisfactoria con arreglo a las leyes nacionales, «el Tribunal [...] podrá adoptar la solución prevista en los Principios, sabiendo que representa el núcleo común de los sistemas europeos». [11]
Redactados en un lenguaje conocido por todas las partes y utilizando una terminología uniforme, los PECL también sirven como "base para cualquier futuro Código Europeo de Contratos", [12] en consonancia con las resoluciones de la UE antes mencionadas, que podrían llegar a sustituir a leyes nacionales independientes.
A menudo, las partes en un contrato de compraventa internacional no se ponen de acuerdo sobre la ley nacional que regirá su acuerdo contractual, sino que a veces se ponen de acuerdo sobre la validez de principios jurídicos internacionalmente aprobados, los denominados "principios generales del derecho".
Estos principios jurídicos, la Lex mercatoria , sobre la que un tribunal puede entonces tomar su decisión para resolver las controversias de las partes, están compuestos por las "leyes de varios sistemas, el trabajo de los autores jurídicos y los laudos arbitrales publicados", [13] [14] y, por lo tanto, la totalidad de las prácticas jurídicas internacionales en un campo especial del derecho. Así, los PECL son, al igual que los Principios Unidroit o la Convención sobre los Derechos del Niño, también parte de la Lex Mercatoria .
Sin embargo, en el derecho internacional privado se debate activamente si la lex mercatoria está sujeta a la elección de la ley por las partes. Esto también es cierto en lo que respecta a su naturaleza jurídica per se . Las PECL no desempeñan un papel significativo en la redacción de contratos de compraventa internacionales, ni como ley que rija dichos contratos. La posibilidad de incluir las PECL en dichos contratos –ya sea expresamente o por referencia a “principios comerciales generales” o similares– sí se menciona expresamente en las PECL.
En la práctica, sin embargo, rara vez se acuerdan los PECL como derecho aplicable. Sin embargo, en el comercio entre los Estados miembros de la Unión Europea, los PECL tienen cierta influencia, ya que fueron creados precisamente para ese comercio. Los PECL permiten al tribunal, si hace uso de ellos, llegar a una decisión equilibrada. Además, es posible que los órganos legislativos nacionales consulten los PECL en relación con posibles reformas para obtener una visión del consenso europeo actual en materia de derecho contractual, sin tener que analizar en detalle el derecho de los distintos Estados.
Los PECL fueron creados, al igual que la CIM y los Principios Unidroit, con la intención de ser un ejemplo para los sistemas jurídicos nacionales existentes y futuros.
Las disposiciones de estas leyes blandas se incorporaron a las nuevas leyes de varios estados de Europa Central y del Este. Por ejemplo, partes de las disposiciones de las PECL pasaron a formar parte del Código Civil alemán (BGB) durante la reforma del derecho de obligaciones en 2002.
Existe una disputa jurídica en curso sobre si es necesario un código civil europeo independiente más allá del marco regulatorio sustancial de la UE existente. Si se determina que es necesario un código civil europeo, el PECL proporciona pasos importantes hacia el establecimiento de dicho código.
El Grupo de Estudio sobre un Código Civil Europeo (SGECC), con sede en el PECL y, respectivamente, en la Comisión Lando, presentó en 2009 un proyecto de Marco Común de Referencia (MCRE) en cooperación con otras instituciones. Se trata de un proyecto de codificación de todo el Derecho contractual europeo y de los ámbitos jurídicos afines.
En el marco de sus esfuerzos por crear un marco jurídico europeo coherente, la Comisión Europea publicó en julio de 2010 un Libro Verde sobre las opciones de política en materia de derecho contractual europeo [15] , en el que proponía siete opciones para su posterior tramitación, con el borrador del Marco Común de Referencia preparado para su debate [16] . Estas opciones van desde la presentación no vinculante de los resultados como una "caja de herramientas" y un "instrumento facultativo de derecho contractual europeo" hasta una Directiva o Reglamento de la UE que establezca un código civil europeo vinculante [15] : 7–11 . Aunque la Comisión Europea afirma que las opciones se someterán a un debate abierto, ya está preparando reglamentos concretos para un instrumento opcional a cargo de un "Grupo de expertos" y un "Consejo de expertos de las partes interesadas".
En realidad, parece que se prefiere la solución de un derecho contractual europeo facultativo (el llamado régimen 28 , [17] junto con los 27 sistemas contractuales de los Estados miembros), al que los usuarios y las empresas de la Unión Europea podrían recurrir a voluntad (regla de inclusión voluntaria). Esta regulación facultativa se ofrecería como una alternativa a los sistemas contractuales individuales de los Estados miembros existentes en todas las lenguas oficiales. Podría utilizarse opcionalmente solo para contratos transnacionales o también para relaciones contractuales nacionales.
Sin embargo, el concepto del proyecto de Marco Común de Referencia preparado ha sido objeto de fuertes críticas en los Estados miembros europeos. Se teme que no sea posible una aplicación fiable de la ley sin una revisión exhaustiva del proyecto. [18] Quedan por ver nuevos avances. [ Necesita actualización ]