Una cesión general o asignación es un concepto de la ley de quiebras en el que los activos de una entidad insolvente se asignan a alguien como alternativa a una quiebra . Una forma es una "cesión en beneficio de los acreedores", abreviada ABC o AFBC.
En los Estados Unidos , una cesión general o una cesión en beneficio de los acreedores es simplemente un contrato mediante el cual la entidad insolvente ("Cedente") transfiere el título legal y equitativo, así como la custodia y el control de su propiedad, a un tercero ("Cesionario") en fideicomiso, para aplicar el producto de la venta a los acreedores del cedente de acuerdo con las prioridades establecidas por la ley. [ cita requerida ]
La cesión en beneficio de los acreedores es una herramienta de derecho consuetudinario relativamente bien establecida y es una alternativa a la quiebra. La cesión en beneficio de los acreedores está diseñada para ahorrar tiempo y gastos al concluir los asuntos de una empresa en quiebra. La cesión en beneficio de los acreedores es una forma estatal de acción de quiebra, en comparación con una forma federal de acción de quiebra. El proceso de cesión en beneficio de los acreedores es similar en carácter a una quiebra del Capítulo 7 y es paralelo a algunos de los mismos procedimientos, pero no es una "quiebra" propiamente dicha. Los acreedores no tienen ninguna participación en el procedimiento y tampoco se necesita un tribunal, por lo que el proceso es más rápido. [1]
La cesión en beneficio de los acreedores es un contrato de derecho consuetudinario entre el directorio y el cesionario en el que el directorio "cede" los activos y pasivos de la empresa al cesionario, un tercero. El contrato de cesión en beneficio de los acreedores suele registrarse en el registro público de una ciudad, un condado o un estado. Cada estado tendrá requisitos de registro diferentes para el contrato de cesión en beneficio de los acreedores. [ cita requerida ]
La presentación física de la cesión suele tener lugar después de que: la junta directiva haya hablado con el asesor local de insolvencia; se haya emitido una autorización de la junta directiva de algún tipo; se haya elegido un cesionario adecuado; y se haya redactado el contrato. El objetivo principal del cesionario es tratar de compensar a los acreedores. El cesionario desempeña funciones similares a las de un síndico en virtud de una quiebra federal. El cesionario tiene un papel fiduciario similar, si no equivalente, al del síndico de quiebras. El cesionario tiene la responsabilidad principal de: liquidar los activos de la empresa; verificar las reclamaciones de los acreedores; y emitir un dividendo a los acreedores. Los acreedores son la máxima prioridad del cesionario, no los accionistas. Los accionistas, por definición, tienen un derecho residual sobre los activos una vez que se satisface a todos los acreedores. [ cita requerida ]
El cesionario, una vez finalizado el proceso de cesión, emite un dividendo. El dividendo se deriva de la venta de activos, el cobro de cuentas por cobrar, la recuperación de los activos y el efectivo de la empresa en quiebra. Algunos acreedores pueden o no recibir un dividendo. La esperanza del cesionario es proporcionar una redención uno a uno de los reclamos del acreedor; sin embargo, esto depende de la cantidad de efectivo que un cesionario pueda reunir en el proceso de liquidación. [ cita requerida ]
El proceso de reclamaciones es similar a una acción de quiebra estándar en la que los acreedores presentan reclamaciones al cesionario para su revisión y aceptación. La aceptación y verificación de las reclamaciones es un proceso importante para garantizar que ningún acreedor haya exagerado su reclamación. Hay raras ocasiones en las que un cesionario puede emitir un dividendo no monetario como parte del dividendo general a los acreedores por sus reclamaciones, pero un dividendo de este tipo no es común. Si se compensa a todos los acreedores, los accionistas tendrían entonces un derecho sobre el resto del dividendo. Esto es válido solo si no hay otras clases de acciones que tengan prioridad superior a los accionistas. [ cita requerida ]
El orden de las reclamaciones de los acreedores suele seguir el orden normal de quiebras prescrito en una quiebra del Capítulo 7 , generalmente con garantía y sin garantía en orden descendente. El cesionario, dependiendo de la ley estatal específica, puede utilizar el Capítulo 7, Título 11, Código de los Estados Unidos según sea necesario. Ni el tribunal federal de quiebras ni un tribunal estatal suelen supervisar este proceso, sin embargo, el cesionario está sujeto en la mayoría de los casos a una disposición de retrospección dentro del estado en el que se realizó la cesión. [ cita requerida ]
En una quiebra del Capítulo 7, un juez del Tribunal Federal de Quiebras debe aprobar la venta de los activos de la empresa en quiebra, lo que agrega tiempo y gastos a todo el proceso de liquidación. Los activos vendidos en un proceso de cesión en beneficio de los acreedores no suelen requerir la intervención de un juez. Es esta eliminación del tribunal del proceso de liquidación lo que aumenta la velocidad de los activos vendidos en un proceso de cesión. Esta es una diferencia sustancial con una quiebra regular. [ cita requerida ]
Los acreedores garantizados y no garantizados constituyen el cuerpo de acreedores. Tanto los acreedores garantizados como los no garantizados tienen prioridad sobre los accionistas, como se indicó anteriormente. Un acreedor garantizado es un acreedor que tiene un derecho de prioridad sobre un activo o activos de una empresa. Un gravamen sobre el activo o activos específicos coloca el derecho del acreedor garantizado por delante del acreedor no garantizado. Una vez que se satisface a un acreedor garantizado, el acreedor no garantizado pasa a tener prioridad. Este es nuevamente el orden normal de prioridad en una quiebra. [ cita requerida ]
Si la dirección de la empresa y las partes interesadas, como un acreedor garantizado, han determinado que, incluso después de la reestructuración, la continuidad de la empresa puede no ser viable, un acreedor garantizado o un grupo de acreedores garantizados con frecuencia pueden alentar a la alta dirección de la empresa a que recurra a este mecanismo de liquidación. Los acreedores garantizados pueden alentar este tipo de acción para liberarse de los costos legales y los riesgos asociados con la ejecución hipotecaria y la venta de sus garantías . Un riesgo específico que un acreedor garantizado desea evitar es la preferencia o la percepción de preferencia en el proceso de liquidación (véase transferencia fraudulenta ). [ cita requerida ]
En situaciones en las que el valor de liquidación de los activos excede el derecho de retención de un acreedor garantizado , normalmente no se exige al cesionario que obtenga el consentimiento de un acreedor garantizado o de cualquier otro acreedor antes del proceso de cesión. Sin embargo, la cooperación del acreedor garantizado puede afectar la capacidad del cesionario para liquidar un activo. En la práctica, un cesionario puede obtener el consentimiento de los acreedores garantizados antes de la cesión para asegurarse de que pueda liquidar el activo o los activos de manera oportuna sin que una parte garantizada detenga o retrase el proceso de cesión. El consentimiento de la parte garantizada en este caso es opcional, no necesario. [ cita requerida ]
En situaciones en las que el valor de liquidación de los activos es inferior al derecho de retención de un acreedor garantizado, se puede llevar a cabo el proceso de cesión, pero es necesario resolver una gran cantidad de cuestiones jurídicas antes de poder iniciar el proceso de cesión. Lamentablemente, no existe una respuesta concisa para esta situación particular. [ cita requerida ]
En ciertos casos, los acreedores garantizados pueden asumir funciones de alta dirección dentro de la empresa en quiebra; sin embargo, como se señaló anteriormente, esta situación se produce cuando el o los acreedores garantizados han ejecutado la hipoteca sobre su derecho de retención . Los grandes acreedores garantizados también pueden influir en el proceso de toma de decisiones, pero ese acreedor garantizado no puede celebrar ese contrato en nombre de la empresa en quiebra. Solo la alta dirección y/o el directorio de la empresa en quiebra tienen el poder de realizar una cesión. [ cita requerida ]
El dividendo es, en teoría, el pago que el cesionario emite una vez que se han examinado todos los reclamos de los acreedores y se han vendido todos los activos. El cesionario espera generar suficiente efectivo para proporcionar una redención uno por uno de los reclamos de un acreedor. Esta es la esperanza, pero la realidad varía enormemente, dependiendo del precio por el que se vendieron los activos. La mayoría de los dividendos son en forma de devolución de efectivo al acreedor, pero no necesariamente todos. Es posible que ni siquiera haya un dividendo en ciertos casos, por lo que ningún acreedor recibe ningún pago. No hay forma de determinar el valor en efectivo de un activo en el proceso de cesión, independientemente de las estimaciones anteriores. El valor en efectivo de los activos tangibles generalmente, pero no siempre, se puede estimar de manera razonable. Los activos intangibles, como la propiedad intelectual o los procesos, son mucho más difíciles de evaluar. [ cita requerida ]
Como se señaló anteriormente, se trata de una forma estatal de quiebra, no federal. El proceso de cesión o cualquier proceso de quiebra en ese sentido es un asunto legal. Cualquier abogado puede comprender los atributos estatales de un proceso de cesión; sin embargo, un abogado de quiebras local o regional en el estado específico generalmente está mejor preparado para manejar el aspecto legal del proceso para la empresa que realiza la cesión. Esto no se afirma para disminuir las capacidades de un abogado, sino para enfatizar el nicho legal en el que se enmarca este instrumento legal, la quiebra. El personal no legal familiarizado con la quiebra y el proceso de cesión también puede afectar la validez rápida del proceso. [ cita requerida ]
La regla general es que cualquier deudor puede hacer una cesión. Esto incluye a cualquier individuo, sociedad , corporación o compañía de responsabilidad limitada que le deba algo a alguien. Cualquier deudor que posea bienes tiene el derecho consuetudinario de hacer una cesión. [ cita requerida ]
En otros países de common law, las cesiones generales suelen referirse a cualquier cesión general de deudas contables existentes o futuras por parte de una persona física (incluidas, en algunos casos, las sociedades). Una cesión general realizada por una persona física que posteriormente sea declarada en quiebra es nula frente al síndico de la quiebra en lo que respecta a las deudas contables que no se hayan pagado antes de la presentación de la petición de quiebra. [ cita requerida ]
La definición de deudas contables incluye "deudas que en el curso ordinario de los negocios se registrarían en un libro de contabilidad bien llevado", [2] deudas futuras y rentas futuras en virtud de un contrato de compra a plazos . Las letras de cambio también entran en la definición de deudas contables, [3] pero no así los saldos bancarios. [4]
Según (por ejemplo) la ley inglesa , cualquier cesión general, ya sea absoluta o a modo de garantía, de deudas contables es nula a menos que se registre de conformidad con la Ley de Billetes de Venta de 1878. Un fiduciario no podría impugnar una cesión en virtud de esta sección que se relacione con deudas debidas por deudores específicos o deudas que vencen en virtud de contratos específicos o cuando las deudas se hayan asignado como parte de una transferencia de buena fe de un negocio o la cesión sea para el beneficio de los acreedores en general. [ cita requerida ]