Una sociedad colectiva , la forma básica de sociedad según el derecho consuetudinario , es en la mayoría de los países una asociación de personas o una empresa no constituida en sociedad con las siguientes características principales:
Es una sociedad en la que los socios comparten por igual tanto la responsabilidad como la obligación. [1]
Las sociedades tienen ciertas características predeterminadas relacionadas con (a) la relación entre los socios individuales y (b) la relación entre la sociedad y el mundo exterior. La primera generalmente puede ser anulada por un acuerdo expreso entre los socios. Mientras que la segunda en general no se modifica, una redacción cuidadosa eliminaría ciertos tipos de responsabilidad de terceros. Una cláusula puede contener que solo los socios negligentes pueden ser demandados y que son los infractores los únicos que deben pagar daños y perjuicios a las víctimas.
Salvo acuerdo en contrario, los activos de la empresa pertenecen a todos los socios y cada uno de ellos es personalmente responsable, solidariamente , de las deudas comerciales, los impuestos o la responsabilidad civil extracontractual . Por ejemplo, si una sociedad incumple un pago a un acreedor, los activos personales de los socios están sujetos a embargo y liquidación para pagar al acreedor.
Por defecto, las ganancias se reparten de acuerdo con la proporción del capital aportado entre los socios. Sin embargo, en el contrato de sociedad casi siempre se establece expresamente la forma en que se distribuirán las ganancias y las pérdidas de acuerdo con esa proporción. La responsabilidad, por otra parte, no se repartirá de forma equitativa a menos que disposiciones expresas indiquen tal posibilidad.
Cada socio colectivo se considera el agente de la sociedad. Por lo tanto, si ese socio aparentemente lleva a cabo negocios sociales, todos los socios colectivos pueden ser considerados socios en sus relaciones con terceros.
Por defecto, una sociedad terminará en caso de muerte, incapacidad o incluso retiro de cualquiera de los socios. Sin embargo, la mayoría de los contratos de sociedad establecen que en este tipo de casos, (1) la parte del socio fallecido generalmente permanece en la sociedad o se entrega a un sucesor identificado, y (2) la sociedad se disolverá. Es importante excluir la duración de un plazo fijo para que la disolución por notificación y el artículo 27 de la Ley de Sociedades nunca se apliquen.
Por defecto, cada socio general tiene el mismo derecho a participar en la gestión y el control de la empresa. Los desacuerdos en el curso ordinario de los negocios de la sociedad se resuelven por la mayoría de los socios, y los desacuerdos sobre cuestiones extraordinarias y modificaciones del contrato de sociedad requieren el consentimiento de todos los socios. Sin embargo, en una sociedad de cualquier tamaño, el contrato de sociedad preverá que determinados electos gestionen la sociedad siguiendo los lineamientos de un directorio de la empresa.
A menos que se disponga lo contrario en el contrato de sociedad, nadie puede convertirse en miembro de la sociedad sin el consentimiento de todos los socios, aunque un socio puede ceder su parte de las ganancias y pérdidas y el derecho a recibir distribuciones ("interés transferible"). El acreedor judicial de un socio puede obtener una orden para cobrar el "interés transferible" del socio para satisfacer una sentencia.
Si bien Francia , Luxemburgo , Noruega , la República Checa y Suecia también otorgan cierto grado de personalidad jurídica a las sociedades comerciales, otros países como Bélgica , Alemania , Italia , Suiza y Polonia no permiten que las sociedades adquieran una personalidad jurídica separada, pero les permiten el derecho a demandar y ser demandados, a poseer propiedades y a posponer la demanda de un acreedor contra los socios hasta que hayan agotado todos los recursos contra los activos de la sociedad.
En Bangladesh , la ley pertinente para regular las asociaciones es la Ley de Asociaciones de 1932. [2] Una asociación se define como la relación entre personas que han acordado compartir las ganancias de un negocio llevado a cabo por todos o alguno de ellos actuando en nombre de todos. [3] La ley no requiere un acuerdo de asociación escrito entre los socios para formar una asociación. Una asociación tampoco requiere estar registrada, sin embargo, una asociación no registrada tiene una serie de limitaciones con respecto a la aplicación de sus derechos en cualquier tribunal. [2] Una asociación se considera como una identidad legal separada (es decir, separada de sus propietarios) en Bangladesh solo si la asociación está registrada. Debe haber un mínimo de 2 socios y un máximo de 20 socios. [4]
En Inglaterra y Gales , una sociedad no tiene personalidad jurídica independiente. Aunque la Comisión de Derecho Inglesa y Galesa propuso modificar la ley para crear personalidad jurídica independiente para todas las sociedades colectivas, el gobierno británico decidió no implementar las propuestas relacionadas con las sociedades colectivas. La Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 2000 confiere personalidad jurídica independiente a las sociedades de responsabilidad limitada, separándolas casi por completo de las sociedades colectivas y las sociedades en comandita, a pesar de las similitudes en los nombres. En Escocia, las sociedades sí tienen cierto grado de personalidad jurídica.
La ley japonesa contempla las sociedades del Código Civil (組合, kumiai ) , que no tienen personalidad jurídica, y las corporaciones de sociedades del Código Comercial (持分会社, mochibun kaisha ) , que tienen personalidad jurídica plena pero por lo demás funcionan de manera similar a las sociedades.
En diciembre de 2002, los Países Bajos propusieron sustituir su sociedad colectiva, que no tiene personalidad jurídica, por una sociedad pública que permita a los socios optar por la personalidad jurídica.
En los Estados Unidos , la sección 201 de la Ley Uniforme Revisada de Sociedades (RUPA, por sus siglas en inglés) de 1997 dispone que "una sociedad es una entidad distinta de sus socios". Esta es una de las desviaciones más significativas de la RUPA con respecto a la Ley Uniforme de Sociedades de 1917, que no reconoce personalidad jurídica separada para las sociedades; sin embargo, el grado en que esta teoría fue realmente respetada varió según la jurisdicción y a lo largo del tiempo.
Las dos consecuencias principales de permitir la personalidad separada son que una sociedad podrá convertirse en socio de otra sociedad de la misma manera que puede hacerlo una sociedad registrada, y una sociedad no estará sujeta a la doctrina de ultra vires sino que tendrá capacidad jurídica ilimitada como cualquier otra persona natural .