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Establecimiento permanente

Un establecimiento permanente ( EP ) es un lugar fijo de negocios que generalmente genera obligaciones tributarias sobre la renta o el valor agregado en una jurisdicción en particular. El término se define en muchos tratados sobre el impuesto sobre la renta y en la mayoría de los sistemas de Impuesto sobre el Valor Agregado de la Unión Europea . Los sistemas tributarios de algunos países de derecho civil imponen impuestos sobre la renta e impuestos sobre el valor agregado solo cuando una empresa mantiene un EP en el país en cuestión. [1] Las definiciones de EP en virtud de la legislación fiscal o los tratados fiscales pueden contener inclusiones o exclusiones específicas.

Historia

El concepto de EP surgió en el Imperio alemán después de 1845, culminando con la Ley de Doble Imposición Alemana de 1909. [2] Inicialmente, el objetivo era evitar la doble imposición entre municipios prusianos, y esto se extendió a toda la federación alemana. [2] En 1889, se concluyó el primer tratado fiscal bilateral, incluido el concepto de EP, entre el Imperio austrohúngaro y Prusia , lo que marcó la primera vez que se utilizó el concepto en el derecho fiscal internacional. [3] Después de años de trabajos preparatorios, en 1928, la Sociedad de Naciones desarrolló un modelo para abordar la doble imposición transfronteriza y contrarrestar la evasión fiscal. [2] Desde entonces, se estableció gradualmente una extensa red de tratados fiscales bilaterales, en particular a través de la influencia del Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE , [4] donde persistió este concepto. [2]

Tipos

En el Modelo de Convenio Tributario de la OCDE se pueden interpretar esencialmente tres tipos de EP: [4]

El Modelo de Convenio Tributario de las Naciones Unidas , que presta mayor atención a los países en desarrollo, añade lo que se conoce como EP de servicios en el artículo 5(3)b. [5] Algunos países, como Arabia Saudita, han estado tratando de ampliar el concepto de EP de servicios a un EP de servicios virtual . [6]

En el marco del proyecto sobre erosión de la base imponible y traslado de beneficios que está desarrollando la OCDE y que cuenta con el respaldo del G20 [7], se está considerando un nuevo nexo basado en una presencia digital significativa en el marco de la Acción 1, destinada a abordar los desafíos fiscales de la economía digital. [8]

Lugar fijo de negocios

El punto de partida para determinar si existe un establecimiento permanente es, por lo general, un establecimiento permanente. La definición de establecimiento permanente que figura en el artículo 5 del Modelo de Convenio sobre Impuesto sobre la Renta de la OCDE [9] se sigue en la mayoría de los convenios sobre impuesto sobre la renta. [10]

El comentario indica que un lugar fijo de negocios tiene tres componentes:

Los requisitos de lo que constituye un establecimiento permanente en el ámbito de un tratado en particular dependen de la interpretación que un país en particular le dé a ese término, en el contexto del texto de ese tratado. Según el artículo 3 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados , nadie tiene derecho a reclamar derechos en virtud de un tratado en particular a menos que el estado contratante autorice otra cosa. Por lo tanto, si un estado contratante en particular le da al término "establecimiento permanente" un significado diferente del que el contribuyente pretende darle, el contribuyente no tendría prácticamente ningún recurso dentro de ese estado, salvo buscar un acuerdo mutuo para esa disputa con el otro estado contratante de ese tratado.

Lista indicativa de establecimientos permanentes

El Modelo de Convenio Fiscal de la OCDE incluye una breve lista indicativa de EP prima facie . Sin embargo, estos no son automáticamente EP, ya que deben cumplirse los requisitos establecidos, es decir, que el EP tenga un lugar fijo de negocios. [14] La lista es la siguiente:

Lugares específicamente excluidos

Muchos tratados excluyen explícitamente de la definición de establecimiento permanente los lugares en los que se realizan determinadas actividades. [15] Por lo general, estas exclusiones no se aplican si se realizan actividades no excluidas en el lugar fijo de negocios. Entre las actividades excluidas se encuentran:

Otras disposiciones específicas

Construcción o Proyecto PE

Muchos tratados establecen normas específicas con respecto a las obras de construcción. En virtud de esos tratados, una obra de construcción o un proyecto de construcción o instalación constituye una EP solo si dura más de un período de tiempo especificado. La duración varía según el tratado. [16]

Agencia PE

Además, las actividades de un agente dependiente [17] pueden dar lugar a un EP para el principal [18] . Los agentes dependientes pueden incluir empleados u otras personas bajo el control del principal. Por lo general, una empresa no se considera un agente únicamente por el hecho de que el principal sea propietario de la empresa agente [19] . Sin embargo, las actividades de un agente independiente por lo general no se atribuyen al principal [20] .

Servicio PE

Algunos tratados consideran que existe un EP para una empresa de un país que presta servicios en el otro país durante más de un período de tiempo especificado [21] o para una empresa relacionada. [22]

Medidas 7 y 15 del BEPS

En octubre de 2015, la OCDE publicó los informes finales del proyecto sobre la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (BEPS, por sus siglas en inglés). La Acción 7 se centró en la prevención de la elusión artificial del estatus de establecimiento permanente y propone una gran cantidad de cambios que se incluirán en la próxima versión del Modelo de Convenio Tributario de la OCDE. La OCDE espera que muchos de estos cambios se apliquen a los tratados tributarios actualmente existentes a través del trabajo basado en la Acción 15 sobre el desarrollo de un instrumento multilateral para modificar los tratados tributarios bilaterales . [23] Un gran número de países participan en las negociaciones que se espera que concluyan a fines de 2016. [24]

El informe final sobre la Acción 7 propone cambios sustanciales en la definición de EP de la Agencia y requisitos más estrictos para la disposición de exclusiones: [25]

"Estos cambios garantizarán que cuando las actividades que un intermediario ejerce en un país tengan como finalidad la conclusión regular de contratos que deben ser ejecutados por una empresa extranjera, se considerará que dicha empresa tiene presencia tributable en ese país a menos que el intermediario realice dichas actividades en el curso de un negocio independiente.

Los cambios también restringirán la aplicación de una serie de excepciones a la definición de establecimiento permanente a las actividades que son de naturaleza preparatoria o auxiliar y garantizarán que no sea posible aprovechar estas excepciones mediante la fragmentación de un negocio operativo cohesivo en varias operaciones pequeñas; también abordarán situaciones en las que la excepción aplicable a los sitios de construcción se elude mediante la división de contratos entre empresas estrechamente relacionadas".

Referencias

  1. ^ Por ejemplo, Alemania grava a las empresas no alemanas sólo sobre los ingresos procedentes de un EP. [ cita requerida ]
  2. ^ abcd Kobetsky, Michael (2011). "Historia de los tratados tributarios y el concepto de establecimiento permanente". Tributación internacional de establecimientos permanentes . págs. 106–151. doi :10.1017/cbo9780511977855.005. ISBN 9780511977855.
  3. ^ Primer tratado fiscal de 1899
  4. ^ ab OCDE (2014). Convenio modelo sobre la renta y el patrimonio: versión condensada 2014. Convenio modelo sobre la renta y el patrimonio: versión condensada. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  5. ^ "Modelo de Convención Tributaria de las Naciones Unidas (2011)" (PDF) .
  6. ^ "Las autoridades fiscales de Arabia Saudita presentan el concepto de servicio virtual PE". www.ey.com . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
  7. ^ "Acerca de la erosión de la base imponible y el traslado de beneficios (BEPS) - OCDE" www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
  8. ^ OCDE (2015). Proyecto OCDE/G20 sobre erosión de la base imponible y traslado de beneficios, Abordar los desafíos fiscales de la economía digital, Acción 1 - Informe final de 2015. Proyecto OCDE/G20 sobre erosión de la base imponible y traslado de beneficios. doi :10.1787/9789264241046-en. ISBN 9789264241022.
  9. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Artículo 5 y Comentario. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  10. ^ Véase, por ejemplo, el tratado entre los EE. UU. y el Reino Unido Archivado el 27 de mayo de 2010 en Wayback Machine Artículo 5, que es prácticamente idéntico al Artículo 5 del Modelo de la OCDE. El tratado entre Nigeria y Sudáfrica Archivado el 29 de junio de 2011 en Wayback Machine Artículo 5, es casi idéntico al Artículo 5 del Modelo de la OCDE, con la adición de una disposición que aclara que un lugar fijo de negocios utilizado como punto de venta es un EP, a pesar de las exclusiones en otras partes del artículo.
  11. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Comentario 5-6 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
  12. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Comentario 4 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  13. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Comentario 7 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  14. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Comentario 12 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155En este apartado se enumeran, de modo que no se pretende que sean exhaustivos, ejemplos que pueden considerarse, a primera vista, como constitutivos de un establecimiento permanente. Como estos ejemplos deben analizarse en el contexto de la definición general que figura en el apartado 1, se supone que los Estados contratantes interpretan los términos enumerados, "sede de dirección", "sucursal", "oficina", etc., de tal manera que dichos establecimientos constituyen un establecimiento permanente sólo si cumplen los requisitos del apartado 1.
  15. ^ OCDE (2014). Convenio modelo sobre la renta y el patrimonio: versión condensada, Convenio modelo sobre la renta y el patrimonio: versión condensada 2014. Convenio modelo sobre la renta y el patrimonio: versión condensada. Artículo 4 y comentarios al respecto. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  16. ^ Por ejemplo, el tratado entre Canadá y Bélgica establece este límite en 12 meses, al igual que el Modelo de la OCDE. En cambio, el tratado entre Estados Unidos y la India trata como EP a cualquier sitio, proyecto o actividad que continúe durante más de 120 días en cualquier período de doce meses.
  17. ^ Véase Agencia (derecho) para un análisis de las características esenciales del agente y el principal.
  18. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Párrafo 5 del Artículo 5 y Comentario 31 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  19. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Párrafo 7 del Artículo 5 y Comentarios 40-41 al Artículo 5. doi :10.1787/mtc_cond-2014-en. ISBN 9789264211155.
  20. ^ OCDE (2014). Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada 2014. Convenio Modelo sobre la Renta y el Patrimonio: Versión Condensada. Párrafo 6 al Artículo 5 y Comentarios 36-39. doi :10.1787/mtc_cond-2014-es. ISBN 9789264211155.
  21. ^ Véase, por ejemplo, 183 días en cualquier período de 12 meses en el Artículo 5, párrafo 3(b) del Modelo de Convenio Tributario de las Naciones Unidas.
  22. ^ Véase, por ejemplo, el tratado entre Estados Unidos y la India, supra , artículo 5, párrafo 2(l).
  23. ^ OCDE (2015). Proyecto OCDE/G20 sobre erosión de la base imponible y traslado de beneficios, Desarrollo de un instrumento multilateral para modificar los tratados fiscales bilaterales, Acción 15 - Informe final de 2015. Proyecto OCDE/G20 sobre erosión de la base imponible y traslado de beneficios. doi :10.1787/9789264241688-en. ISBN 9789264241671.
  24. ^ "Instrumento multilateral para medidas de tratados fiscales BEPS: el Grupo Ad hoc - OCDE". www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .
  25. ^ "Prevención de la elusión artificial del estatuto de establecimiento permanente, Acción 7 - Informe final de 2015 - en - OCDE". www.oecd.org . Consultado el 15 de marzo de 2016 .