Estructura huérfana o SPV huérfano o orfandad son términos utilizados en finanzas estructuradas estrechamente asociados con la creación de SPV (" Special Purpose Vehicles ") para transacciones de titulización donde el capital nocional del SPV se entrega deliberadamente a un tercero no conectado que no tiene control sobre el SPV; por lo tanto, el SPV se convierte en un "huérfano" cuyo capital no está controlado por nadie.
En un SPV huérfano, el capital social está en manos de un tercero que no tiene relación legal con las dos partes principales que participan en la titulización (el o los usuarios de los activos y el o los prestamistas que financian los activos). Si bien este tercero es legalmente "propietario" del capital social del SPV, la forma en que está estructurada su propiedad no le otorga control sobre el SPV.
El motivo de la orfandad es permitir que la operación de titulización se mantenga fuera del balance . Si los usuarios de los activos, o los prestamistas de los activos, poseyeran (o controlaran legalmente) el capital de la SPV, entonces la SPV se consolidaría en sus cuentas de grupo. Esto es algo que los prestamistas de la SPV tienen que evitar, ya que en su mayoría son bancos y solo quieren conceder préstamos. Los usuarios del activo pueden querer evitarlo si se han alcanzado sus límites de endeudamiento (o quieren un cortafuegos regulatorio/de responsabilidad entre ellos y el activo o los activos). [1] [2]
Las estructuras SPV huérfanas permiten a los prestamistas separar la financiación de los activos de los usuarios de los mismos, lo que les permite trasladar el activo a otros usuarios si surge la situación (por ejemplo, la quiebra de un usuario), sin tener que recrear un nuevo SPV y/o volver a conceder nuevos préstamos.
La orfandad es un aspecto central de las transacciones de titulización globales y, sin ella, la mayoría de los SPV de titulización dejarían de ser útiles o eficaces para sus creadores. [3]
Un SPV huérfano es, por definición, una creación artificial, ya que todo el mundo sabe quién "controla" el SPV. Hay casos fuera de las titulizaciones en los que los SPV huérfanos, y la capacidad de separar a los propietarios "verdaderos" de los propietarios "legales", se pueden utilizar para la evasión fiscal . Por ejemplo, la reestructuración de capital en deuda y luego la reubicación de esta deuda en un paraíso fiscal a través de SPV huérfanos, es un abuso clásico de la huérfanidad. Es por eso que la huérfanidad no está disponible en todas las jurisdicciones, y cuando se ofrece en paraísos fiscales no fiscales (es decir, donde hay impuestos nacionales), está estrictamente controlada y monitoreada por las autoridades fiscales.
La SPV es generalmente una sociedad de responsabilidad limitada emitida en una ubicación offshore (por ejemplo, la SPV de las Islas Caimán) o en una ubicación onshore (por ejemplo, la SPV de la Sección 110 de Irlanda ). [4] [5]
Las consideraciones clave para decidir qué entidades de terceros se utilizan para "poseer" el capital social huérfano del SPV son las siguientes:
Teniendo en cuenta lo anterior, el capital social huérfano del SPV generalmente está en manos de una empresa fiduciaria de acciones nominativa en fideicomiso de conformidad con una Declaración de Fideicomiso (y nunca a través de un individuo).
Los bufetes de abogados especializados prestan dichos servicios fiduciarios (a menudo pueden ser una filial del bufete de abogados que asesora sobre la SPV principal y/o la transacción de titulización). [7]
A menudo, se crea una pequeña cantidad de acciones por una suma nominal (los montos específicos exactos dependen de las particularidades de la jurisdicción) como "capital" del SPV. Luego, la entidad de terceros en cuestión compra estas acciones de manera independiente utilizando sus propios fondos para completar la compra (las partes principales no pueden pagarlas directamente).
Algunas jurisdicciones han utilizado fideicomisos de beneficencia debido a su particular solidez para evitar la quiebra (no es legalmente posible que entren en un proceso de quiebra), sin embargo, esto ha generado algunas preocupaciones públicas sobre la integridad de la estructura general de SPV huérfana (por ejemplo, Matheson en Irlanda), [8] [9] y ahora se ha detenido en Irlanda. [10] [11]
El fideicomiso con fines no benéficos está surgiendo como una opción preferida en algunas jurisdicciones. [12]
El mercado mundial de titulización es amplio (aproximadamente 10 billones de dólares en activos) [13] e involucra a multinacionales que obtienen activos financiados por bancos globales estructurados en SPV creados por firmas de abogados y contables globales. Las estructuras SPV huérfanas que utilizan son entendidas y aceptadas en muchas jurisdicciones, por los reguladores y las autoridades fiscales como vehículos para realizar transacciones de titulización globales .
Lamentablemente, la aceptación global de las principales estructuras SPV huérfanas ha atraído la atención de usuarios que no buscan realizar transacciones de titulización estándar transparentes desde el punto de vista fiscal , sino que tienen otros objetivos y metas para los cuales los reguladores y las autoridades fiscales no previeron que se utilizaran las SPV huérfanas. [14]
Irlanda es el mayor lugar de la UE en cuanto a SPV huérfanos, [21] y los abusos mencionados han suscitado advertencias del ex vicegobernador del Banco Central de Irlanda [22] [23]