Un pago de regalías es un pago que hace una parte a otra que posee un activo en particular, por el derecho a utilizarlo en forma continua. Las regalías se suelen acordar como un porcentaje de los ingresos brutos o netos derivados del uso de un activo o como un precio fijo por unidad vendida de un artículo de dicho activo, pero también existen otros modos y métricas de compensación. [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] Un interés de regalías es el derecho a cobrar un flujo de pagos futuros de regalías. [8]
Un contrato de licencia define los términos bajo los cuales una parte cede un recurso o una propiedad a otra, ya sea sin restricciones o con sujeción a una limitación en cuanto al plazo, el ámbito comercial o geográfico, el tipo de producto, etc. Los contratos de licencia pueden estar regulados, en particular cuando un gobierno es el propietario del recurso, o pueden ser contratos privados que siguen una estructura general. Sin embargo, ciertos tipos de contratos de franquicia tienen disposiciones comparables. [ aclaración necesaria ]
Un propietario de tierras con derechos sobre petróleo o minerales puede ceder esos derechos a otra parte. A cambio de permitir que la otra parte extraiga los recursos, el propietario de las tierras recibe una renta por los recursos o un "pago de regalías" basado en el valor de los recursos vendidos. Cuando un gobierno es propietario del recurso, la transacción a menudo tiene que cumplir con requisitos legales y reglamentarios. [ cita requerida ]
En los Estados Unidos, es posible la propiedad absoluta de los derechos mineros y los pagos de regalías a ciudadanos privados se producen con bastante frecuencia. Las autoridades fiscales locales pueden imponer un impuesto de explotación sobre los recursos naturales no renovables extraídos o extraídos de su jurisdicción. El Gobierno federal recibe regalías sobre la producción en tierras federales, administradas por la Oficina de Gestión, Regulación y Aplicación de la Energía Oceánica , anteriormente el Servicio de Gestión de Minerales. [ cita requerida ]
Un ejemplo de los territorios del norte de Canadá es el Reglamento federal sobre regalías petroleras en tierras fronterizas . La tasa de regalías comienza en el 1% de los ingresos brutos de los primeros 18 meses de producción comercial y aumenta en un 1% cada 18 meses hasta un máximo del 5% hasta que se hayan recuperado los costos iniciales, momento en el cual la tasa de regalías se establece en el 5% de los ingresos brutos o el 30% de los ingresos netos . De esta manera, los riesgos y las ganancias se comparten entre el gobierno de Canadá (como propietario del recurso) y el desarrollador petrolero. Esta atractiva tasa de regalías tiene por objeto fomentar la exploración de petróleo y gas en las remotas tierras fronterizas canadienses, donde los costos y los riesgos son más altos que en otros lugares. [9]
En muchas jurisdicciones de América del Norte, los derechos de regalías sobre petróleo y gas se consideran bienes inmuebles según el código de clasificación NAICS y califican para un intercambio de bienes similares 1031. [10]
Las regalías de petróleo y gas se pagan como un porcentaje fijo sobre todos los ingresos, menos las deducciones que pueda hacer el operador del pozo, tal como se indica específicamente en el contrato de arrendamiento. El decimal de ingresos, o el interés de regalías que recibe un propietario de minerales, se calcula como una función del porcentaje de la unidad de perforación total en la que un propietario específico tiene el interés mineral, la tasa de regalías definida en el contrato de arrendamiento mineral de ese propietario y cualquier factor de participación en el terreno aplicado a los terrenos específicos de su propiedad. [11]
Como ejemplo típico, por cada 100 dólares de barril de petróleo vendido en un pozo federal de Estados Unidos con una regalía del 25%, el gobierno de Estados Unidos recibe 25 dólares. El gobierno de Estados Unidos no paga y solo recauda los ingresos. Todo el riesgo y la responsabilidad recaen sobre el operador del pozo.
Las regalías en la industria maderera se denominan " derechos de tocón ".
Los propietarios de terrenos que albergan turbinas eólicas suelen recibir regalías eólicas, y los que se encuentran cerca pueden recibir pagos por molestias para compensar los efectos de ruido y parpadeo. Las regalías eólicas suelen pagarse trimestralmente, semestralmente o anualmente, y la regalía puede ser una tarifa fija o un pago variable en función de la producción o una combinación de ambos.
A diferencia de las regalías de petróleo y gas, que suelen disminuir con el tiempo, las regalías de energía eólica suelen tener una cláusula de aumento gradual, lo que las hace más valiosas con el tiempo. Como todavía no existe un cuerpo de leyes sólido en materia de regalías de energía eólica, aún se desconocen las implicaciones legales de la separación de los derechos de energía eólica. Varios estados, entre ellos Colorado, Kansas, Oklahoma, Dakota del Norte, Dakota del Sur, Nebraska, Montana y Wyoming, han promulgado estatutos antiseparación, que impiden que el parque eólico se separe de la superficie. De todos modos, la propiedad de las regalías de energía eólica y los pagos de compensación pueden transferirse del propietario de la tierra a otra parte. Con el tiempo, las regalías de energía eólica se fraccionarán de manera similar a las regalías de petróleo y gas. [12]
Un activo intangible, como un derecho de patente, otorga al propietario un derecho exclusivo para impedir que otros practiquen la tecnología patentada en el país que otorga la patente durante el período de vigencia de la misma . El derecho puede hacerse valer en una demanda por daños monetarios y/o prisión por violación de la patente. De acuerdo con una licencia de patente, se pagan regalías al propietario de la patente a cambio del derecho a ejercer uno o más de los derechos básicos de la patente: fabricar, usar, vender, ofrecer para la venta o importar un producto patentado o realizar un método patentado.
Los derechos de patente pueden dividirse y concederse bajo licencia de diversas maneras, de forma exclusiva o no exclusiva. La licencia puede estar sujeta a limitaciones en cuanto a tiempo o territorio. Una licencia puede abarcar una tecnología completa o puede implicar un mero componente o mejora de una tecnología.
En los Estados Unidos, los tribunales pueden imponer regalías "razonables", tanto a posteriori como de forma prospectiva, como remedio por la infracción de patentes. En los juicios por infracción de patentes, cuando el tribunal determina que una orden judicial no es apropiada a la luz de las circunstancias del caso, el tribunal puede conceder regalías "continuas" o regalías basadas en el uso prospectivo de la tecnología patentada por parte del infractor, como remedio alternativo. [13] En los viejos tiempos, los tribunales estadounidenses solían utilizar la llamada "regla del mercado entero" [14] o la regla del "25% de las ganancias". [15] Sin embargo, esta práctica fue rechazada por un tribunal de apelaciones federal en 1971. En cambio, ahora los tribunales deben utilizar un enfoque holístico según la decisión de Georgia-Pacific Corp. v. United States Plywood Corp. [16] La decisión estableció 15 factores de Georgia-Pacific que deben considerarse al determinar la regalía razonable como reparación civil (compensación monetaria) por infracción de patentes, [17] [18] en el siguiente orden de importancia:
Al menos un estudio que analizó una muestra de 35 casos en los que un tribunal otorgó regalías continuas encontró que las regalías continuas "exceden en una cantidad estadísticamente significativa los daños razonables por regalías determinados por el jurado". [19]
En 2007, las tasas de patentes en los Estados Unidos fueron: [20]
En 2002, la Licensing Economics Review, en un análisis de 458 acuerdos de licencia durante un período de 16 años, encontró una tasa de regalías promedio del 7%, con un rango de 0% a 50%. [21] [22] Es posible que no todos estos acuerdos hayan sido en condiciones de igualdad. En la negociación de licencias, las empresas pueden obtener regalías por el uso de una tecnología patentada del precio de venta al público del producto licenciado. [23]
En los países musulmanes (árabes), una regalía como porcentaje de las ventas puede no ser apropiada, debido a la prohibición de la usura (véase riba ), y puede preferirse en su lugar una tarifa fija. [24]
Las marcas comerciales son palabras, logotipos, eslóganes, sonidos u otras expresiones distintivas que distinguen la fuente, el origen o el patrocinio de un bien o servicio (en los que generalmente se las conoce como marcas de servicio ). Las marcas comerciales ofrecen al público un medio para identificar y asegurarse de la calidad del bien o servicio. Pueden brindar a los consumidores una sensación de seguridad, integridad, pertenencia y una variedad de atractivos intangibles. El valor que le otorga una marca comercial en términos de reconocimiento y aceptación del público se conoce como buena voluntad.
Un derecho de marca es un derecho exclusivo para vender o comercializar bajo esa marca dentro de un territorio geográfico. Los derechos pueden licenciarse para permitir que una empresa distinta del propietario venda bienes o servicios bajo la marca. Una empresa puede intentar licenciar una marca que no creó para lograr un reconocimiento instantáneo del nombre en lugar de aceptar el costo y el riesgo de ingresar al mercado con su propia marca que el público no necesariamente conoce o acepta. La licencia de una marca permite a la empresa aprovechar la buena voluntad y la identificación de marca ya establecidas.
Al igual que las regalías por patentes, las regalías por marcas registradas pueden evaluarse y dividirse de distintas maneras y se expresan como un porcentaje del volumen de ventas o de los ingresos, o como una tarifa fija por unidad vendida. Al negociar las tarifas, una de las formas en que las empresas valoran una marca registrada es evaluando el beneficio adicional que obtendrán por el aumento de las ventas y de los precios más altos (a veces conocido como el método de "exención de regalías").
Los derechos de marca y las regalías suelen estar vinculados a otros acuerdos. Las marcas comerciales suelen aplicarse a una marca completa de productos y no solo a una sola. Dado que el derecho de marcas comerciales tiene como objetivo de interés público la protección del consumidor, en términos de obtener lo que paga, las licencias de marca comercial solo son efectivas si la empresa propietaria de la marca comercial también obtiene a cambio alguna garantía de que los productos cumplirán con sus estándares de calidad. Cuando se licencian los derechos de marca comercial junto con conocimientos técnicos, suministros, publicidad conjunta, etc., el resultado suele ser una relación de franquicia . Las relaciones de franquicia pueden no asignar específicamente pagos de regalías a la licencia de marca comercial, pero pueden implicar tarifas mensuales y porcentajes de ventas, entre otros pagos.
En una disputa de larga data en los Estados Unidos relacionada con la valoración de la marca comercial DHL de DHL Corporation , [25] se informó que los expertos empleados por el IRS encuestaron a una amplia gama de empresas y encontraron una amplia gama de regalías por el uso de la marca comercial, desde un mínimo de 0,1% hasta un máximo de 15%.
Si bien el pago por el uso de una licencia de marca es una regalía, va acompañado de un "manual de uso orientado", cuyo uso puede ser objeto de auditoría de vez en cuando. Sin embargo, esto se convierte en una tarea de supervisión cuando la marca se utiliza en un contrato de franquicia para la venta de bienes o servicios que se benefician de la reputación de la marca. En el caso de una franquicia, se dice que se paga una tarifa, aunque incluya un elemento de regalía.
Para ser una franquicia, el contrato debe ser un compuesto de los elementos:
Para que el contrato de franquicia se considere un contrato de marca (y sus leyes y convenciones) no debe aplicarse ninguno de los tres elementos anteriores. En una franquicia para la que no existe una convención, se aplican las leyes relativas a la capacitación, el soporte de marca, los sistemas operativos/soporte y el soporte técnico en formato escrito ("Divulgación"). [26]
La ley de derechos de autor otorga al propietario el derecho de impedir que otros copien, creen obras derivadas o utilicen sus obras. Los derechos de autor, al igual que los derechos de patente, pueden dividirse de muchas maneras diferentes: por el derecho implicado, por territorios geográficos o de mercado específicos o por criterios más específicos. Cada uno puede ser objeto de acuerdos de licencia y regalías independientes.
Las regalías por derechos de autor suelen ser muy específicas de la naturaleza de la obra y del campo de actividad. En lo que respecta a la música, las regalías por derechos de ejecución en los Estados Unidos las establece la Junta de Regalías por Derechos de Autor de la Biblioteca del Congreso . Los derechos de ejecución de las grabaciones de una interpretación suelen estar gestionados por una de varias organizaciones de derechos de ejecución . Los pagos de estas organizaciones a los artistas intérpretes o ejecutantes se conocen como regalías residuales y regalías por ejecución. La música libre de regalías proporciona una compensación más directa a los artistas. En 1999, los artistas discográficos formaron la Coalición de Artistas Discográficos para derogar las supuestas "revisiones técnicas" de los estatutos de derechos de autor estadounidenses que habrían clasificado todas las "grabaciones de sonido" como "obras por encargo", asignando efectivamente los derechos de autor de los artistas a las discográficas. [27] [28]
Los autores de libros pueden vender sus derechos de autor a la editorial o, alternativamente, recibir una cierta cantidad en concepto de regalías por cada libro vendido. Por ejemplo, en el Reino Unido es habitual que los autores reciban una regalía del 10 % sobre las ventas de libros.
Algunos fotógrafos y músicos pueden optar por publicar sus obras a cambio de un pago único, lo que se conoce como licencia libre de regalías .
Todas las regalías por publicación de libros son pagadas por el editor, quien determina la tasa de regalías del autor, excepto en casos excepcionales en los que el autor puede exigir anticipos y regalías elevados.
En la mayoría de los casos, los editores adelantan una cantidad (parte de las regalías) que puede constituir la mayor parte de los ingresos totales del autor más lo poco que fluye del flujo de "regalías corrientes". Algunos costos pueden atribuirse al anticipo pagado, lo que agota los anticipos adicionales que se deben pagar o las regalías corrientes pagadas. El autor y el editor pueden redactar el acuerdo que los vincula de forma independiente o junto con un agente que represente al autor. Existen muchos riesgos para el autor: definición del precio de portada, precio de venta al público, "precio neto", los descuentos en la venta, las ventas en masa en la plataforma POD ( publicación bajo demanda ), el plazo del acuerdo, la auditoría de las cuentas del editor en caso de irregularidades, etc., que un agente puede proporcionar.
A continuación se ilustran los ingresos que obtiene un autor sobre la base elegida para las regalías, particularmente en POD, que minimiza las pérdidas de inventario y se basa en tecnologías informáticas.
Las regalías de los libros de tapa dura sobre el precio de publicación de los libros comerciales suelen oscilar entre el 10% y el 12,5%, siendo el 15% para los autores más importantes. En el caso de los libros de bolsillo, suele ser del 7,5% al 10%, subiendo hasta el 12,5% solo en casos excepcionales. Todas las regalías que se muestran a continuación se aplican al "precio de portada". Pagar el 15% al autor puede significar que el otro 85% del coste se destina a pagar la edición y la corrección de pruebas , la impresión y la encuadernación, los gastos generales y las ganancias (si las hubiera) del editor.
La editorial no paga regalías por las compras de libros en grandes cantidades, ya que el precio de compra puede ser un tercio del precio de tapa si se venden ejemplares individuales.
A diferencia del Reino Unido, Estados Unidos no especifica un "precio máximo de venta al público" para los libros que sirva como base para el cálculo.
Los métodos de cálculo de las regalías cambiaron durante la década de 1980, debido al auge de las cadenas de librerías minoristas, que exigían descuentos cada vez mayores a las editoriales. Como resultado, en lugar de pagar regalías basadas en un porcentaje del precio de tapa de un libro, las editoriales prefirieron pagar regalías basadas en sus ingresos netos. Según el Anuario de Escritores y Artistas de 1984, con el nuevo acuerdo, "por supuesto, se realizan los ajustes [al alza] apropiados a la cifra de regalías y el acuerdo no supone ninguna desventaja para el autor". [29]
A pesar de esta garantía, en 1991, Frederick Nolan , autor y ex ejecutivo editorial, explicó que las regalías por "ingresos netos" suelen beneficiar más a los editores que a los autores:
Tiene sentido que el editor pague al autor en función de lo que recibe, pero de ninguna manera eso lo convierte en un buen negocio para el autor. Por ejemplo: si vende 10.000 ejemplares de un libro de 20 dólares con un 10 por ciento de regalías sobre el precio de portada, ganará 20.000 dólares. Si vende la misma cantidad, pero con un descuento del 55 por ciento, ganará 90.000 dólares; el diez por ciento de esa cifra que le corresponde al autor le reporta 9.000 dólares. Ésa es una de las razones por las que los editores prefieren los contratos de "ingresos netos"... Entre las muchas otras ventajas (para el editor) de esos contratos está el hecho de que hacen posible lo que se denomina un "contrato de hoja". En este caso, el editor (multinacional) de esa misma tirada de 10.000 ejemplares puede reducir sustancialmente sus costes de impresión "produciendo" otros 10.000 ejemplares (es decir, imprimiéndolos pero sin encuadernarlos), y luego obtener más beneficios vendiendo esas "hojas" al precio de coste o incluso por debajo, si así lo desea, a filiales o sucursales en el extranjero, pagando después al autor el 10 por ciento de los "ingresos netos" de esa operación. Las filiales en el extranjero encuadernan las hojas para darles forma de libro y las venden al precio completo, lo que supone una buena ganancia para el grupo en su conjunto. El único que pierde es el autor. [30]
En 2003, dos autores estadounidenses, Ken Englade y Patricia Simpson, demandaron con éxito a HarperCollins (EE.UU.) por vender sus obras a sus filiales extranjeras con descuentos indebidamente altos ("Harper Collins esencialmente se vende libros a sí misma, a precios rebajados, sobre los cuales luego calcula las regalías del autor, y luego Harper Collins comparte la ganancia extra cuando las filiales extranjeras revenden el libro al consumidor, sin pagarle al autor ninguna regalía adicional"). [31]
Esto obligó a un reajuste de "demanda colectiva" para miles de autores contratados por HarperCollins entre noviembre de 1993 y junio de 1999. [32]
A diferencia de otras formas de propiedad intelectual , las regalías musicales tienen un fuerte vínculo con los individuos –compositores (partituras), autores de canciones (letras) y escritores de obras musicales– en el sentido de que pueden poseer los derechos de autor exclusivos sobre la música creada y pueden licenciarla para su ejecución independientemente de las empresas. Las compañías discográficas y los artistas intérpretes o ejecutantes que crean una “grabación sonora” de la música gozan de un conjunto separado de derechos de autor y regalías por la venta de grabaciones y por su transmisión digital (según las leyes nacionales).
Con el advenimiento de la música pop y las grandes innovaciones en la tecnología en la comunicación y presentaciones de los medios, el tema de las regalías musicales se ha vuelto complejo.
El canon por reventa de obras de arte es un derecho al pago de regalías por la reventa de obras de arte, que se aplica en algunas jurisdicciones. Si bien actualmente hay aproximadamente 60 países que tienen algún tipo de canon por reventa en sus códigos, la evidencia de esquemas de reventa que se puede decir que están realmente en funcionamiento se limita a Europa, Australia y el estado norteamericano de California. Por ejemplo, en mayo de 2011, la página web ec.europa de la Comisión Europea sobre el canon por reventa indicaba que, bajo el título «Lista indicativa de terceros países (artículo 7.2)»: «El 1 de marzo de 2006 se envió una carta a los Estados miembros solicitándoles que proporcionaran una lista de terceros países que cumplieran estos requisitos y que también proporcionaran evidencia de la solicitud. Hasta la fecha, la Comisión no ha recibido evidencia de ningún tercer país que demuestre que reúne los requisitos para ser incluido en esta lista ». [33] [El énfasis es de la página web de la Comisión Europea].
Aparte de la imposición de un impuesto sobre la reventa de algunos objetos de carácter artístico, los distintos sistemas nacionales tienen algunas facetas comunes. La mayoría de ellos prescriben una cantidad mínima que debe recibir la obra de arte antes de que el artista pueda invocar los derechos de reventa (normalmente el precio de remate o el precio de remate). Algunos países prescriben, y otros, como Australia, no prescriben, la regalía máxima que se puede recibir. La mayoría sí prescribe la base de cálculo de la regalía. Algunos países hacen obligatorio el uso de la regalía. Algunos países prescriben un único organismo de recaudación monopolista, mientras que otros, como el Reino Unido y Francia, permiten múltiples organismos. Algunos sistemas implican distintos grados de aplicación retroactiva y otros, como el de Australia, no son retroactivos en absoluto. En algunos casos, por ejemplo Alemania, se hace un uso abiertamente impositivo de las "regalías"; la mitad del dinero recaudado se redistribuye para financiar programas públicos.
Los gobiernos de Nueva Zelanda y Canadá no han puesto en marcha ningún tipo de plan de reventa de obras de arte. El plan australiano no se aplica a la primera reventa de obras de arte adquiridas antes de la promulgación del plan (junio de 2010) y el uso individual del derecho (por parte de los artistas australianos) no es obligatorio. En Australia, los artistas tienen derecho, caso por caso (conforme a la cláusula 22/23 de la Ley), a negar el consentimiento para el uso del derecho por parte de la sociedad de recaudación designada y/o a realizar sus propios arreglos de recaudación. Los detalles del plan australiano se pueden obtener en [34] el sitio web de la única agencia australiana designada; The "Copyright Agency Limited".
El sistema del Reino Unido es una rareza en el contexto de los países de common law; ningún otro país de common law ha establecido un derecho económico individual en el que el uso real del derecho sea obligatorio para el titular individual del derecho. Es discutible si la concepción del common law de un derecho económico individual como un "derecho individual de control del uso" es compatible con los orígenes del droit de suite en el Código Civil .
El Reino Unido es el mayor mercado de reventa de obras de arte en el que se aplica una forma de ARR. Puede acceder a los detalles sobre cómo se calcula la regalía como parte del precio de venta en el Reino Unido aquí DACS En el Reino Unido, el sistema se extendió a principios de 2012 a todos los artistas que aún tienen derechos de autor. En la mayoría de las jurisdicciones europeas, el derecho tiene la misma duración que el plazo de los derechos de autor. En la ley de California, los herederos reciben regalías durante 20 años.
El canon se aplica a cualquier obra de arte gráfico o plástico, como cerámica, collage, dibujo, grabado, cristalería, litografía, pintura, fotografía, cuadro, impresión, escultura o tapiz. Sin embargo, una copia de una obra no se considerará obra a menos que se trate de una copia de un número limitado realizada por el artista o bajo su autorización. En el Reino Unido, la reventa de una obra comprada directamente al artista y luego revendida en un plazo de 3 años por un valor de 10.000 € o menos no se ve afectada por el canon.
No está clara la situación en cuanto a cómo se aplica el ARR en situaciones en las que una obra de arte es realizada físicamente por una o más personas que no son el "artista conocido" que primero exhibe y vende la obra. En particular, si bien el ARR es inalienable, parece concebible que en los casos en que se transfieren o venden los derechos de autor sobre una obra de arte, antes de la primera venta de una obra de arte, el derecho inalienable del ARR también se venda o transfiera de manera efectiva.
La cuestión de si las regalías por reventa son o no beneficios económicos netos para los artistas es un tema muy controvertido. Muchos estudios económicos han cuestionado seriamente las hipótesis en las que se basa el argumento de que las regalías por reventa tienen beneficios netos para los artistas. Muchos modelos han sugerido que las regalías por reventa podrían ser en realidad perjudiciales para la posición económica de los artistas vivos. [35] La principal defensora australiana de la adopción de regalías por reventa de artistas, la sociedad de recaudación Viscopy, encargó en 2004 un informe a Access Economics para modelar el posible impacto de su sistema. En el informe resultante, Access Economics advirtió que la afirmación de que los artistas obtenían beneficios netos estaba: "basada en hipótesis extremadamente poco realistas, en particular la hipótesis de que la introducción de la RRR [ARR] no afectaría en absoluto al comportamiento de los vendedores y compradores" y que "Access Economics considera que los resultados de este análisis son inútiles y potencialmente engañosos". [36]
Sencillamente, hay demasiados programas informáticos como para tener en cuenta las regalías aplicables a cada uno de ellos. A continuación se ofrece una guía de las tasas de regalías: [37]
Para el desarrollo de software específico para el cliente habrá que tener en cuenta:
El término "regalía" también cubre áreas fuera de la propiedad intelectual y las licencias de tecnología, como las regalías de petróleo, gas y minerales pagadas al propietario de una propiedad por una empresa de desarrollo de recursos a cambio del derecho a explotar el recurso. En un proyecto comercial, el promotor, el financista o el LHS que permitieron la transacción pero ya no están activamente interesados pueden tener un derecho de regalías sobre una parte de los ingresos o las ganancias de la empresa. Este tipo de regalías a menudo se expresa como un derecho contractual a recibir dinero en función de una fórmula de regalías, en lugar de un interés de propiedad real en la empresa. En algunas empresas, este tipo de regalías a veces se denomina anulación .
Las regalías pueden existir en alianzas y asociaciones tecnológicas. Estas últimas son más que el mero acceso a secretos técnicos o a un derecho comercial para lograr un objetivo. Son, en la última década del siglo pasado y la primera de este, uno de los principales medios de transferencia de tecnología. Su importancia para el licenciante y el licenciatario radica en su acceso a los mercados, a las materias primas y a la mano de obra, en un momento en que la tendencia internacional es hacia la globalización .
Existen tres grupos principales en lo que se refiere a alianzas tecnológicas: las Joint-ventures (a veces abreviadas JV), las Franquicias y las Alianzas Estratégicas (SA). [38] [39]
Las empresas conjuntas suelen ser empresas que llevan mucho tiempo en contacto con un objetivo. Las empresas conjuntas son formas de asociación muy formales y, según el país en el que se ubiquen, están sujetas a un código de reglas rígido, en el que el público puede tener o no la oportunidad de participar en el capital; en parte depende del tamaño del capital requerido y en parte de las regulaciones gubernamentales. Suelen girar en torno a productos y normalmente implican una actividad inventiva.
Las franquicias giran en torno a servicios y están estrechamente relacionadas con las marcas comerciales, como por ejemplo McDonald's. Aunque las franquicias no tienen convenciones como las marcas comerciales o los derechos de autor, pueden confundirse con marcas comerciales y derechos de autor en los contratos. El franquiciador tiene un control estrecho sobre el franquiciado, que, en términos legales, no puede estar vinculado a un franquiciado, como por ejemplo si está ubicado en un área propiedad del franquiciador.
Las alianzas estratégicas pueden implicar un proyecto (como la construcción de puentes), un producto o un servicio. Como su nombre lo indica, es más una cuestión de "matrimonio de conveniencia", cuando dos partes quieren asociarse para emprender una tarea particular (aunque modesta) a corto plazo, pero en general no se sienten cómodas entre sí. Pero la alianza estratégica podría ser una prueba de compatibilidad para la formación de una empresa conjunta y un paso precedente.
Cabe señalar que todas estas empresas podrían estar en un tercer país. Es raro encontrar empresas conjuntas y franquicias formadas dentro de un país. En su mayoría, involucran a terceros países.
En ocasiones, una empresa conjunta o una sociedad anónima pueden estar totalmente orientadas a la investigación y el desarrollo, y normalmente involucran a varias organizaciones que trabajan en una forma acordada de colaboración. Airbus es un ejemplo de ello.
A menudo, los proveedores de conocimientos técnicos o de licencias de patentes piden a las empresas de los países en desarrollo que consideren los servicios técnicos y la asistencia técnica como elementos del proceso de transferencia de tecnología y que paguen "regalías" por ellos. Los servicios técnicos y la asistencia técnica están asociados con la propiedad intelectual (PI) transferida -y, a veces, dependen de su adquisición- pero no son, de ninguna manera, PI. [40] Los servicios técnicos y la asistencia técnica también pueden ser la única parte de la transferencia o el cedente de la PI, su proveedor concurrente. Rara vez se encuentran en los países desarrollados, que a veces incluso consideran que los conocimientos técnicos son similares a los servicios técnicos.
Los servicios de transferencia de conocimientos (TS) son servicios que son conocimientos especializados de las empresas o que éstas han adquirido para llevar a cabo un proceso especial. Suele tratarse de un "paquete" de servicios que, por sí solo, puede cumplir un objetivo o contribuir a su consecución. Se prestan a lo largo de un período de tiempo, al término del cual el adquirente adquiere la capacidad de independizarse del servicio. En este proceso no se tiene en cuenta si se ha concluido o no la transferencia del elemento propietario.
Por otra parte, la asistencia técnica es un paquete de asistencia que se presta en un plazo breve y puede abarcar desde la adquisición de equipos para un proyecto, servicios de inspección en nombre del comprador, la formación del personal del comprador y el suministro de personal técnico o de gestión. Una vez más, la asistencia técnica es independiente de los servicios de propiedad intelectual.
El pago por estos servicios es una tarifa, no una regalía. La tarifa de TS depende de cuántos miembros del personal especializado de su proveedor se requieren y durante qué período de tiempo. A veces, se trata de la capacidad de "aprendizaje" de la persona a la que se le suministra el TS. En cualquier caso, se debe calcular y evaluar el costo por hora de servicio. Tenga en cuenta que al seleccionar un proveedor de TS (a menudo el proveedor de IP), la experiencia y la dependencia son fundamentales.
En el caso de AT suele haber una pluralidad de empresas y la elección es factible.
La tasa de regalías aplicada en un caso determinado está determinada por diversos factores, siendo los más notables:
Para calcular correctamente las tasas de regalías se deben tener en cuenta los siguientes criterios:
Existen tres enfoques generales para evaluar la tasa de regalías aplicable en la concesión de licencias de propiedad intelectual. Son:
Para una evaluación justa de la tasa de regalías, la relación de las partes del contrato debe:
El enfoque de costos considera los diversos elementos de costo que pueden haberse tenido en cuenta para crear la propiedad intelectual y busca una tasa de regalías que permita recuperar los gastos de su desarrollo y obtener un rendimiento acorde con su vida útil prevista. Los costos considerados podrían incluir gastos de I+D, costos de planta piloto y de prueba de comercialización, gastos de actualización de tecnología, gastos de solicitud de patentes y similares.
El método tiene una utilidad limitada, ya que la tecnología no tiene un precio competitivo en función de los principios de "lo que el mercado puede soportar" o en el contexto del precio de tecnologías similares. Más importante aún, al carecer de optimización (mediante gastos adicionales), puede obtener beneficios por debajo de su potencial.
Sin embargo, el método puede ser apropiado cuando una tecnología se licencia durante su fase de I+D, como sucede con las inversiones de capital de riesgo , o se licencia durante una de las etapas de los ensayos clínicos de un producto farmacéutico.
En el primer caso, el capitalista de riesgo obtiene una posición accionarial en la empresa (que desarrolla la tecnología) a cambio de financiar una parte del coste de desarrollo (recuperándolo, y obteniendo un margen adecuado, cuando la empresa es adquirida o sale a bolsa a través de la vía IPO ).
La recuperación de costos, con oportunidad de ganancia, también es factible cuando el desarrollo puede seguirse etapa por etapa, como se muestra a continuación para un fármaco en fase de ensayos clínicos (el licenciatario paga regalías más altas por el producto a medida que avanza por las etapas normales de su desarrollo):
Se utiliza un enfoque similar cuando se otorga una licencia de software personalizado (una licencia interna, es decir, una licencia entrante). El producto se acepta según un programa de regalías que depende de que el software cumpla con las especificaciones establecidas por etapas y con niveles de error aceptables en las pruebas de rendimiento.
En este caso, no se tienen en cuenta el coste ni el riesgo del desarrollo. La tasa de regalías se determina comparando tecnologías similares o que compiten entre sí en una industria, modificada por consideraciones de la "vida útil restante" de la tecnología en esa industria y elementos contractuales como cláusulas de exclusividad, regalías iniciales, restricciones en el campo de uso, limitaciones geográficas y el "paquete de tecnologías" (la combinación de patentes, conocimientos técnicos, derechos de marca, etc.) que lo acompaña. El economista J. Gregory Sidak explica que las licencias comparables, cuando se seleccionan correctamente, "revelan lo que el licenciante y el licenciatario consideran una compensación justa por el uso de la tecnología patentada" y, por lo tanto, "representarán con mayor precisión el precio que un licenciatario estaría dispuesto a pagar por esa tecnología". [41] El Circuito Federal ha confirmado en numerosas ocasiones que el enfoque del mercado comparable es una metodología fiable para calcular una regalía razonable. [42]
Aunque se utiliza ampliamente, la principal dificultad de este método es obtener acceso a datos sobre tecnologías comparables y los términos de los acuerdos que las incorporan. Afortunadamente, existen varias organizaciones reconocidas [ ¿por quién? ] (consulte los "Sitios web sobre tasas de regalías" que se enumeran al final de este artículo) que tienen información completa [ cita requerida ] tanto sobre las tasas de regalías como sobre los términos principales de los acuerdos de los que forman parte. También existen organizaciones relacionadas con la propiedad intelectual, como la Licensing Executives Society , que permiten a sus miembros acceder y compartir datos recopilados de forma privada.
Las dos tablas que se muestran a continuación se han elaborado, de forma selectiva, a partir de información disponible en una organización relacionada con la propiedad intelectual y en línea. [43] [44] La primera muestra el rango y la distribución de las tasas de regalías en los acuerdos. La segunda muestra los rangos de las tasas de regalías en sectores tecnológicos seleccionados (datos obtenidos de Dan McGavock de IPC Group, Chicago, EE. UU.).
Las fuentes comerciales también proporcionan información muy valiosa para realizar comparaciones. La siguiente tabla ofrece información típica que se puede obtener, por ejemplo, de Royaltystat: [45]
Referencia : 7787 Fecha de entrada en vigor : 1 de octubre de 1998 Código SIC : 2870 Fecha de presentación ante la SEC : 26 de julio de 2005 Solicitante de la SEC : Eden Bioscience Corp Tasa de regalías : 2,000 (%) Presentación ante la SEC : 10-Q Base de regalías : Ventas netas Tipo de acuerdo : Patente Exclusiva : Sí Licenciante : Cornell Research Foundation, Inc. Licenciatario : Eden Bioscience Corp. Pago único : El apoyo a la investigación es de $150 000 por 1 año. Duración : 17 años Territorio : En todo el mundo
Cobertura: Licencia de patente exclusiva para fabricar, haber fabricado, usar y vender productos que incorporen materiales biológicos , incluidos genes, proteínas y fragmentos de péptidos, sistemas de expresión, células y anticuerpos, para el campo de las enfermedades de las plantas.
La comparabilidad entre transacciones requiere una comparación de las condiciones económicas significativas que puedan afectar a las partes contratantes:
El enfoque de ingresos se centra en que el licenciante calcule las ganancias generadas por el licenciatario y obtenga una parte adecuada de las ganancias generadas. No está relacionado con los costos de desarrollo de la tecnología ni con los costos de las tecnologías competidoras.
El enfoque requiere que el licenciatario (o licenciante): (a) genere una proyección de flujo de efectivo de ingresos y gastos durante la vida útil de la licencia bajo un escenario acordado de ingresos y costos (b) determine el Valor Actual Neto , VPN del flujo de ganancias, con base en un factor de descuento seleccionado , y c) negocie la división de dichas ganancias entre el licenciante y el licenciatario.
El VPN de un ingreso futuro siempre es menor que su valor actual porque un ingreso futuro conlleva un riesgo. En otras palabras, un ingreso futuro necesita ser descontado, de alguna manera, para obtener su equivalente actual. El factor por el cual se reduce un ingreso futuro se conoce como "tasa de descuento". Por lo tanto, $1,00 recibido dentro de un año vale $0,9091 a una tasa de descuento del 10% , y su valor descontado será aún menor dentro de dos años.
El factor de descuento que se utiliza depende del riesgo que asume el principal beneficiario de la transacción. Por ejemplo, una tecnología madura que se utiliza en diferentes zonas geográficas conlleva un menor riesgo de incumplimiento (y, por lo tanto, una tasa de descuento más baja) que una tecnología que se utiliza por primera vez. Una situación similar surge cuando existe la opción de utilizar la tecnología en una de dos regiones diferentes; los elementos de riesgo en cada región serían diferentes.
El método se trata con mayor detalle, utilizando datos ilustrativos, en Evaluación de regalías .
La parte de los ingresos que le corresponde al licenciante se suele fijar según la "regla de oro del 25%", que se dice que incluso utilizan las autoridades fiscales de Estados Unidos y Europa para transacciones entre partes independientes. La parte se reparte sobre el beneficio operativo de la empresa licenciataria. Incluso cuando esta división es discutible, la regla puede ser el punto de partida de las negociaciones.
A continuación se presentan tres aspectos que son importantes para el beneficio:
La ventaja básica de este enfoque, que es quizás el más utilizado, es que la tasa de regalías se puede negociar sin necesidad de datos comparativos sobre cómo se han llevado a cabo otros acuerdos. De hecho, es casi ideal para un caso en el que no existen precedentes.
Tal vez sea relevante señalar que el IRS también utiliza estos tres métodos, en forma modificada, para evaluar el ingreso atribuible, o la división del ingreso, de una transacción basada en regalías entre una empresa estadounidense y su subsidiaria extranjera (ya que la ley estadounidense requiere que una subsidiaria extranjera pague una regalía apropiada a la empresa matriz ). [46]
Las regalías son solo una de las muchas formas de compensar a los propietarios por el uso de un activo. Otras formas incluyen:
Al hablar de licencias de propiedad intelectual, los términos valoración y evaluación deben entenderse en su sentido más estricto. La evaluación es el proceso de evaluar una licencia en función de los parámetros específicos de una negociación en particular, que pueden incluir sus circunstancias, la distribución geográfica de los derechos licenciados, la gama de productos, la amplitud del mercado, la competitividad del licenciatario, las perspectivas de crecimiento, etc.
Por otra parte, la valoración es el valor justo de mercado (VJM) del activo (marca, patente o know-how) al que puede venderse entre un comprador y un vendedor interesados en el contexto del mejor conocimiento de las circunstancias. El VJM de la propiedad intelectual, cuando sea evaluable, puede ser en sí mismo una métrica para la evaluación.
Si una empresa emergente cotiza en bolsa , el valor de mercado de su propiedad intelectual se puede estimar a partir de los datos del balance utilizando la equivalencia:
Capitalización de mercado = Capital de trabajo neto + Activos fijos netos + Activos intangibles rutinarios + Propiedad intelectual
donde el IP es el residual después de deducir los otros componentes de la valoración de mercado de las acciones. Uno de los intangibles más significativos puede ser la fuerza laboral.
El método puede ser bastante útil para valorar las marcas de una empresa que cotiza en bolsa si es la principal o la única propiedad intelectual en juego (empresas de franquicia).
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